為什么商標(biāo)注冊(cè)總是被駁回？

針對(duì)絕大多數(shù)的商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)，即使在初審階段遭遇駁回，后續(xù)也可以通過駁回復(fù)審的途徑獲得最終的成功授權(quán)。那么，如何進(jìn)行商標(biāo)駁回復(fù)審以使商標(biāo)注冊(cè)獲得成功注冊(cè)呢?

這里有一些方法，我們形象的將商標(biāo)的駁回復(fù)審比作一場(chǎng)排球賽。

一、商標(biāo)出身被駁回的情況

在排球比賽中，比賽開始時(shí)一方隊(duì)伍在做好準(zhǔn)備向另一方隊(duì)伍發(fā)球。另一方隊(duì)伍可能接不到球，也可能通過各式各樣的方式將排球打回來。在這里，我們將提起商標(biāo)注冊(cè)的行為比作發(fā)球。那么，一方隊(duì)伍就是商標(biāo)申請(qǐng)人，另一方隊(duì)伍為商標(biāo)局。

對(duì)商標(biāo)而言，商標(biāo)申請(qǐng)人在提交商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)前，一般都做好了萬全的準(zhǔn)備。普遍來說，商標(biāo)檢索是商標(biāo)注冊(cè)的必要前置步驟。在一切就緒后，商標(biāo)申請(qǐng)人正式向商標(biāo)局提出了商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)，該商標(biāo)將獲得初步審定公告則意味著直接發(fā)球得分。

但是，商標(biāo)局在審查后也可能決定該商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)被駁回，將排球回?fù)糁辽暾?qǐng)人。商標(biāo)在初步審查階段被駁回的原因多種多樣。一般情況下，商標(biāo)被駁回的情況有以下幾種：

第一種是不符合商標(biāo)法第十條第一款第七項(xiàng)“帶有欺騙性，容易使公眾對(duì)商品的質(zhì)量等特點(diǎn)或者產(chǎn)地產(chǎn)生誤認(rèn)的”和第八項(xiàng)“有害于社會(huì)主義道德風(fēng)尚或者有其他不良影響的”的規(guī)定，即違反了商標(biāo)的禁用條款;第二種是根據(jù)商標(biāo)法第十一條的規(guī)定，申請(qǐng)商標(biāo)缺乏顯著特征，即違反了商標(biāo)法的禁注條款;第三種時(shí)違反了商標(biāo)法第三十二條的規(guī)定“申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)不得損害他人現(xiàn)有的在先權(quán)利，也不得以不正當(dāng)?shù)氖侄螕屜茸?cè)他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標(biāo)。”基本上，如果一件商標(biāo)在初審階段被駁回，有95%以上的可能性是由于前述三種駁回的理由之一。

那么，針對(duì)商標(biāo)局的駁回通知書所述理由，即商標(biāo)局在接到球之后，已經(jīng)將球打回至申請(qǐng)人，作為申請(qǐng)人如何在這場(chǎng)“排球賽”中贏取勝利呢?

二、如何在駁回復(fù)審中進(jìn)行爭(zhēng)辯

根據(jù)排球比賽的規(guī)則，一個(gè)隊(duì)伍最多擊球三次將球從球網(wǎng)上回?fù)魧?duì)方。我們?cè)賹⑴徘虮荣惖那闆r簡(jiǎn)單化，換句話說我們先不考慮排球場(chǎng)上的其他運(yùn)動(dòng)員，直接將三位擊球的隊(duì)員定義為：“一傳手”、“二傳手”和“進(jìn)攻手”的具體身份是怎么樣的呢?

(一)商標(biāo)的獨(dú)創(chuàng)性和顯著性

所謂商標(biāo)的獨(dú)創(chuàng)性，指的是商標(biāo)具有獨(dú)特創(chuàng)意，使用在相應(yīng)的商品或者服務(wù)上，令人印象深刻。而商標(biāo)的顯著性指的是該商標(biāo)的特征可以達(dá)到區(qū)分商品或者服務(wù)的來源的作用。中國(guó)文字博大精深，而商標(biāo)除了中文之外還可以包含英文、數(shù)字和圖形等等。在如此多的排列組合之中，學(xué)理上出現(xiàn)了“五分法”，針對(duì)不同標(biāo)志的顯著程度將標(biāo)志詞匯分為以下五種;臆造性標(biāo)志、隨意性標(biāo)志、暗示性標(biāo)志、描述性標(biāo)志和通用名稱。在不考慮商標(biāo)使用的情況下，描述性詞匯和暗示性詞匯屬于沒有顯著性，不能作為商標(biāo)注冊(cè)的標(biāo)志。臆造性詞匯、隨意性詞匯和暗示性詞匯的顯著性則呈現(xiàn)由強(qiáng)到弱的趨勢(shì)。

臆造性詞匯，如海爾、柯達(dá)等，其本身沒有任何含義，是一個(gè)杜撰出的詞匯，因此其本身的獨(dú)創(chuàng)性也比較強(qiáng)。此種詞匯作為商標(biāo)商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)，無論在初審階段該商標(biāo)是由于沒有顯著性被駁回還是由于有在先近似的商標(biāo)被駁回(相同商標(biāo)除外)，均可在駁回復(fù)審中爭(zhēng)辯由于商標(biāo)的獨(dú)創(chuàng)性，復(fù)審商標(biāo)具有顯著性或者在先商標(biāo)可以區(qū)分。

相對(duì)而言，隨意性標(biāo)志的顯著性相對(duì)臆造性標(biāo)志弱一些。例如，將“小米”作為手機(jī)的商標(biāo)。本身小米作為一種谷物糧食，該詞不是臆造出來的而是本身就存在的。但將小米作為手機(jī)的商標(biāo)，是對(duì)詞匯的隨意性使用，不是對(duì)商品或者服務(wù)的描述，相對(duì)也很少出現(xiàn)缺乏顯著性的情況。

最后，暗示性詞匯是指隱喻、暗示的手法提示商品的屬性或某一特點(diǎn)。例如，將“健力寶”用做飲料的商標(biāo)。如果該商標(biāo)的文字是對(duì)商品的特點(diǎn)較為明顯的描述，則并不是暗示性詞匯，不具有顯著性。只有通過暗示，需要經(jīng)過思考才能聯(lián)想到詞匯的內(nèi)在意思時(shí)，才可稱之為暗示性詞匯。

但是，關(guān)于商標(biāo)的“獨(dú)創(chuàng)性”和“顯著性”這兩個(gè)概念并不是等同關(guān)系。只是在務(wù)實(shí)中，一般來說具有獨(dú)創(chuàng)性的標(biāo)志更能達(dá)到區(qū)分商品或者服務(wù)來源的效果。

　二)商標(biāo)的知名度

一個(gè)商標(biāo)在成為注冊(cè)商標(biāo)前或者后，均可以擁有知名度。只要商標(biāo)申請(qǐng)人對(duì)該商標(biāo)進(jìn)行了大量的使用，在市場(chǎng)上活躍著，不斷吸引大眾的眼球，最后使這件商標(biāo)在某一領(lǐng)域內(nèi)被大部分所熟知。那么這個(gè)商標(biāo)，就可以稱之擁有了一定的知名度。在商標(biāo)法上來講，一個(gè)商標(biāo)的知名度的直接證明方法就是提供大量的商標(biāo)使用證據(jù)

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