版權(quán)燃藜·江蘇衛(wèi)視訴《軍師聯(lián)盟》制作公司 一審獲賠1.6億（判決書）

原告：江蘇省廣播電視集團(tuán)有限公司。

法定代表人：卜宇，該公司董事長(zhǎng)。

委托訴訟代理人：費(fèi)越、孔劍凡，國(guó)浩律師（南京）事務(wù)所律師。

被告：東陽(yáng)盟將威影視文化有限公司。

法定代表人：王聰明，該公司董事長(zhǎng)。

委托訴訟代理人：陳承正，福建新世通律師事務(wù)所律師。

委托訴訟代理人：王銳，江蘇金長(zhǎng)城律師事務(wù)所律師。

第三人：江蘇華利文化傳媒有限公司。

法定代表人：金宏星，該公司執(zhí)行董事。

委托訴訟代理人：王忠，江蘇理華律師事務(wù)所律師。

第三人：霍爾果斯不二文化傳媒有限公司。

法定代表人：李杰，該公司執(zhí)行董事。

委托訴訟代理人：齊旺，江蘇致邦律師事務(wù)所律師。

原告江蘇省廣播電視集團(tuán)有限公司（以下簡(jiǎn)稱江蘇廣電集團(tuán)）與被告東陽(yáng)盟將威影視文化有限公司（以下簡(jiǎn)稱盟將威公司）、第三人江蘇華利文化傳媒有限公司（以下簡(jiǎn)稱華利公司）、霍爾果斯不二文化傳媒有限公司（以下簡(jiǎn)稱不二公司）知識(shí)產(chǎn)權(quán)合同糾紛一案，本院于2018年1月8日立案后，依法適用普通程序?qū)Ρ景高M(jìn)行了審理。不二公司以本案處理結(jié)果與其有法律上的利害關(guān)系，申請(qǐng)參加訴訟，本院于2018年4月2日通知不二公司及華利公司作為無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人參加訴訟。2018年11月30日，本院公開開庭審理了本案，原告江蘇廣電集團(tuán)委托訴訟代理人費(fèi)越、孔劍凡，被告盟將威公司委托訴訟代理人陳承正、王銳，第三人華利公司委托訴訟代理人王忠，不二公司委托訴訟代理人齊旺到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

江蘇廣電集團(tuán)向本院提出訴訟請(qǐng)求：1.判令解除其與盟將威公司簽訂的《電視節(jié)目播放權(quán)有償許可合同》；2.判令盟將威公司按合同轉(zhuǎn)讓價(jià)款的100%賠償江蘇廣電集團(tuán)20080萬元；3.判令盟將威公司承擔(dān)本案全部訴訟費(fèi)用。事實(shí)和理由：2016年6月30日，其與盟將威公司經(jīng)協(xié)商簽訂了《電視節(jié)目播放權(quán)有償許可合同》，約定盟將威公司將國(guó)產(chǎn)電視連續(xù)劇《軍師聯(lián)盟》的首輪衛(wèi)視播放權(quán)許可給江蘇廣電集團(tuán)。許可費(fèi)計(jì)人民幣20080萬元，許可播出期限5年。合同約定，互聯(lián)網(wǎng)網(wǎng)絡(luò)播放機(jī)構(gòu)播放時(shí)間必須在江蘇廣電集團(tuán)首次上星播出之日零點(diǎn)對(duì)付費(fèi)會(huì)員上傳更新江蘇廣電集團(tuán)當(dāng)天所播內(nèi)容，對(duì)非付費(fèi)會(huì)員需到次日零點(diǎn)之后方可上傳更新江蘇廣電集團(tuán)當(dāng)天所播內(nèi)容，且每日上傳更新的內(nèi)容不得超過2集。若有網(wǎng)絡(luò)播出機(jī)構(gòu)不遵守此條款，則盟將威公司應(yīng)承擔(dān)責(zé)任，并按本合同轉(zhuǎn)讓價(jià)格的100%賠償江蘇廣電集團(tuán)。合同簽訂后，江蘇廣電集團(tuán)按期支付了首期款8032萬元；盟將威公司分多次將被許可節(jié)目共42集交由其于2017年6月22日開始首播。優(yōu)酷網(wǎng)作為互聯(lián)網(wǎng)網(wǎng)絡(luò)播出機(jī)構(gòu)，按照許可合同約定的方式進(jìn)行了網(wǎng)絡(luò)播放。盟將威公司以后期制作、資金歸攏、檔期及報(bào)送行政主管機(jī)關(guān)審批等多方面原因，尚未交付其余劇集。就在江蘇廣電集團(tuán)等待剩余劇集供帶并安排播出時(shí)，優(yōu)酷網(wǎng)于2017年12月7日將改名為《大軍師司馬懿之虎嘯龍吟》的剩余劇集進(jìn)行全網(wǎng)獨(dú)播。江蘇廣電集團(tuán)為此向盟將威公司、優(yōu)酷網(wǎng)等發(fā)函阻止這一違約行為，但盟將威公司以《大軍師司馬懿之虎嘯龍吟》和《大軍師司馬懿之軍師聯(lián)盟》是兩個(gè)獨(dú)立劇集為由，拒不履行許可合同義務(wù)。影視劇市場(chǎng)的特點(diǎn)決定了先播與后播存在巨大利益差別，在本案所涉被許可節(jié)目已經(jīng)播出前半部分且市場(chǎng)反應(yīng)良好的情況下，這種差距就特別巨大。江蘇廣電集團(tuán)在該劇尚未拍攝完成時(shí)冒著極大風(fēng)險(xiǎn)購(gòu)買該劇專有播放權(quán)，對(duì)盟將威公司等完成該劇拍攝和制作起到極大促進(jìn)作用。但盟將威公司違背誠(chéng)信、惡意違約，不僅導(dǎo)致江蘇廣電集團(tuán)經(jīng)濟(jì)利益受損，也對(duì)其作為省級(jí)衛(wèi)視平臺(tái)的價(jià)值、影響力、信譽(yù)等造成了嚴(yán)重惡劣影響。現(xiàn)優(yōu)酷網(wǎng)已播出被許可節(jié)目的剩余劇集，江蘇廣電集團(tuán)首輪播放的合同目的已無法實(shí)現(xiàn)。故訴請(qǐng)解除合同，盟將威公司賠償其損失。

盟將威公司辯稱：1.其已按合同履行了全部義務(wù)，不存在違約及解除合同的情形。首先，涉案許可合同約定許可節(jié)目為《大軍師司馬懿之軍師聯(lián)盟》，并不包含《虎嘯龍吟》。2016年6月30日，雙方簽訂涉案許可合同，約定許可節(jié)目長(zhǎng)度為：45分鐘/集×80集（最終集數(shù)以國(guó)家廣電總局實(shí)際批準(zhǔn)上星集數(shù)為準(zhǔn)）。2017年5月31日許可節(jié)目取得發(fā)行許可證，正式名稱為《大軍師司馬懿之軍師聯(lián)盟》，集數(shù)為42集。2017年6月16日，其向江蘇廣電集團(tuán)發(fā)送《上星通知函》，明確告知許可節(jié)目更名為《大軍師司馬懿之軍師聯(lián)盟》，集數(shù)為42集。江蘇廣電集團(tuán)于6月20日回復(fù)對(duì)《大軍師司馬懿之軍師聯(lián)盟》上星播出時(shí)間表示認(rèn)可，同日出具《確認(rèn)書》，對(duì)許可節(jié)目的名稱、集數(shù)以及權(quán)屬再次進(jìn)行確認(rèn)。《虎嘯龍吟》并不在該發(fā)行許可證的范圍之內(nèi)，故并不屬于涉案許可合同約定的許可節(jié)目。其次，許可節(jié)目的播放介質(zhì)已經(jīng)由其交付給江蘇廣電集團(tuán)，并已上星播放，自此其已履行了涉案許可合同項(xiàng)下的全部義務(wù)，不存在違約行為及江蘇廣電集團(tuán)可以解除合同的情形。2.江蘇廣電集團(tuán)未按涉案許可合同約定如期支付剩余電視劇播放許可費(fèi)用，已經(jīng)構(gòu)成違約，其保留向江蘇廣電集團(tuán)主張違約責(zé)任的權(quán)利。3.退一步講，即使涉案許可合同中約定的許可節(jié)目包括《虎嘯龍吟》，其未向江蘇廣電集團(tuán)交付該劇播放介質(zhì)構(gòu)成違約，江蘇廣電集團(tuán)主張20080萬元的違約金過高，請(qǐng)求法院予以調(diào)減。

華利公司述稱：其與盟將威公司簽訂了拍攝涉案電視劇的聯(lián)合投資合同，盟將威公司應(yīng)當(dāng)按約將其從江蘇廣電集團(tuán)收取的收益分配給其，為此其已提起另案訴訟。對(duì)于盟將威公司與江蘇廣電集團(tuán)之間的糾紛，其不清楚。

不二公司述稱：1.其是涉案電視劇的投資方，本案的判決結(jié)果會(huì)影響其利益，故其具備第三人的主體資格。2.本案爭(zhēng)議的關(guān)鍵問題即許可節(jié)目的范圍，涉案許可合同約定的名稱是《軍師聯(lián)盟》，劇集長(zhǎng)度應(yīng)當(dāng)按照主管部門審批結(jié)果確定。這一約定是客觀標(biāo)準(zhǔn)，合同未約定按照部分內(nèi)容或人物命運(yùn)來確定。從實(shí)際履行情況看，盟將威公司交付了電視劇，集數(shù)是按照主管部門審批結(jié)果交付的，故盟將威公司沒有違約。

本院經(jīng)審理查明：

一、涉案許可合同的簽訂及履行情況

（一）簽約前的談判情況

2016年6月30日，電視劇《軍師聯(lián)盟》購(gòu)買事宜談判紀(jì)要（以下簡(jiǎn)稱談判紀(jì)要）記載：到場(chǎng)人為盟將威公司的徐佳暄（總裁）、盧碩（總經(jīng)理），江蘇衛(wèi)視采購(gòu)部張為、邵征鵬，記錄人為江蘇衛(wèi)視采購(gòu)部白翔、江蘇衛(wèi)視綜合部康雪。1.徐佳暄確認(rèn)江蘇衛(wèi)視采購(gòu)部人員在購(gòu)劇過程中未有人員以個(gè)人名義就購(gòu)劇事宜與公司接洽，如發(fā)生任何問題，責(zé)任由徐佳暄方承擔(dān)。2.徐佳暄介紹《軍師聯(lián)盟》基本情況。2016年開機(jī)，80集，主演吳秀波、于和偉、劉濤等。制作成本5億，9月底關(guān)機(jī)，導(dǎo)演張永新，制作目前已過半，已提交過片花、劇本。3.張為介紹《軍師聯(lián)盟》審片情況。古裝歷史大劇，市場(chǎng)口碑反應(yīng)好，片花反響好，市場(chǎng)爭(zhēng)奪激烈。部門審片花，制作精良水準(zhǔn)高，陣容強(qiáng)，相信播出后會(huì)有好反響。片花提交領(lǐng)導(dǎo)審看，也給出積極看法，所以提前定下此類好項(xiàng)目，為明年播出作好儲(chǔ)備。希望與劇方達(dá)成一致意見，領(lǐng)導(dǎo)也給出積極支持。目前就價(jià)格問題與劇方談判，請(qǐng)劇方出價(jià)。4.徐佳暄出價(jià)。網(wǎng)絡(luò)簽訂后，報(bào)江蘇280萬/集。北京、上海、浙江、安徽衛(wèi)視都有意向，上海出價(jià)最高，能達(dá)到280萬/集，所以向江蘇提出相同價(jià)格。5.邵征鵬還價(jià)。分析市場(chǎng)情況及劇場(chǎng)能承受價(jià)格水平及廣告營(yíng)收能力，給出230萬/集報(bào)價(jià)。6.徐佳暄：本劇造價(jià)高，拍攝周期長(zhǎng)，不斷超出預(yù)算，品相有目共睹。請(qǐng)江蘇衛(wèi)視適當(dāng)考量，如果江蘇衛(wèi)視認(rèn)可網(wǎng)絡(luò)會(huì)員付費(fèi)先播模式，價(jià)格可適當(dāng)讓步，報(bào)265萬/集價(jià)格。7.網(wǎng)絡(luò)付費(fèi)先于電視臺(tái)播出方式未在劇場(chǎng)出現(xiàn)過，對(duì)平臺(tái)影響無法預(yù)估，我方堅(jiān)持劇方在價(jià)格上應(yīng)做出更大讓步，提出250萬/集。此外，對(duì)網(wǎng)絡(luò)付費(fèi)播出方式等作出進(jìn)一步協(xié)商。到場(chǎng)人員在該談判紀(jì)要上簽字。

上述事實(shí)由各方當(dāng)事人無異議的談判紀(jì)要（原告證據(jù)5）證實(shí)。

江蘇廣電集團(tuán)提供的證據(jù)4中的片花顯示的劇名為《軍師聯(lián)盟》，包括諸葛亮出祁山趙云與魏軍交戰(zhàn)、魏延斬殺王雙、諸葛亮上方谷火燒司馬懿、掌權(quán)后的老年司馬懿等《虎嘯龍吟》中的片段。江蘇廣電集團(tuán)認(rèn)為該片花即為上述談判紀(jì)要中提及的片花，盟將威公司認(rèn)為其在簽約前未交付證據(jù)4中的片花給江蘇廣電集團(tuán)，不二公司認(rèn)為證據(jù)4中片花的視頻形成時(shí)間在簽約之后，故該證據(jù)不能證明在簽約之前盟將威公司交付了片花。江蘇廣電集團(tuán)對(duì)此陳述稱盟將威公司在簽約前提供過一份片花的光盤，但后來找不到，為本案訴訟將之前光盤留存在其工作人員電腦中的內(nèi)容拷貝下來制作的證據(jù)4光盤，所以形成時(shí)間上無法反映出當(dāng)時(shí)交付時(shí)的狀態(tài)。本院對(duì)證據(jù)4中片花的認(rèn)證意見將在判決理由部分闡述。

（二）簽約及履約情況

2016年6月30日，盟將威公司（甲方）與江蘇廣電集團(tuán)（乙方）就《軍師聯(lián)盟》電視節(jié)目專有播放權(quán)有償許可合同事宜，簽訂《電視節(jié)目播放權(quán)有償許可合同》（以下簡(jiǎn)稱《許可合同》）。第一條“有償播放權(quán)許可的節(jié)目及許可方式”約定：1.節(jié)目名稱：《軍師聯(lián)盟》（以下簡(jiǎn)稱被許可節(jié)目）；2.節(jié)目類別：國(guó)產(chǎn)電視連續(xù)劇；3.節(jié)目長(zhǎng)度：45分鐘/集×80集（最終集數(shù)以國(guó)家廣電總局實(shí)際批準(zhǔn)上星集數(shù)為準(zhǔn)）；4.許可方式：乙方擁有在約定期限內(nèi)在江蘇省行政區(qū)區(qū)域內(nèi)以有線電視、無線電視、衛(wèi)星電視、高清電視等播放形式播出被許可節(jié)目的專有許可權(quán)；5.甲方承諾采用如下發(fā)行模式：兩家首輪黃金時(shí)段（每天19:30至22:00時(shí)之間的時(shí)段，下同）上星臺(tái)，首輪非黃金時(shí)段（每天19:00至22:00以外的時(shí)段，下同）上星臺(tái)不超過兩家，首輪上星期限為三個(gè)月；二輪及三輪上星臺(tái)總家數(shù)不得超過八家，二輪及三輪上星期限均為三個(gè)月；三年內(nèi)無地面（省、市行政區(qū)域內(nèi)）頻道的發(fā)行權(quán)。第二條“節(jié)目?jī)r(jià)格及付款方式、時(shí)間”約定：1.價(jià)格：251萬元/集×80集，計(jì)人民幣200800000元整。2.付款方式：乙方分三期付清款項(xiàng)：①首期款在本合同簽訂后三十五個(gè)工作日內(nèi)，支付全款的40%計(jì)人民幣80320000元整。②第二期于乙方收到被許可節(jié)目完整播出帶之日后三十五個(gè)工作日內(nèi)支付節(jié)目費(fèi)的30%，計(jì)人民幣60240000元整。③第三期于乙方完整播出后三十五個(gè)工作日內(nèi)支付節(jié)目費(fèi)的30%，計(jì)人民幣60240000元整……第四條“播出帶交付”約定：1.甲方應(yīng)于　　年　月　日前向乙方交付經(jīng)國(guó)家廣電總局審查通過的被許可節(jié)目標(biāo)清帶一套，以及提供一套高清帶。播出帶的電視畫面部分不得添加任何角標(biāo)。如遇特殊情況交帶時(shí)間另議。第五條“甲方的權(quán)利、義務(wù)及違約責(zé)任”約定：4.甲方保證按本合同第四條第1款之規(guī)定向乙方提供播出帶，并保證播出帶的技術(shù)指標(biāo)達(dá)到播出要求，如發(fā)現(xiàn)播出帶的技術(shù)指標(biāo)未能達(dá)到播出要求，甲方應(yīng)負(fù)責(zé)在三個(gè)工作日內(nèi)予以調(diào)換；甲方逾期提供播出帶的，每天按轉(zhuǎn)讓費(fèi)總價(jià)萬分之三的違約金賠償乙方；如甲方超過合同約定的履行期限30日仍未能向乙方提供播出帶，乙方可以選擇解除合同，甲方除應(yīng)返還乙方已經(jīng)支付的款項(xiàng)外，還應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任并按本合同轉(zhuǎn)讓價(jià)格的100%賠償乙方。8.乙方同意由甲方授權(quán)的互聯(lián)網(wǎng)網(wǎng)絡(luò)播放機(jī)構(gòu)在乙方首次上星播出之日零點(diǎn)可對(duì)付費(fèi)會(huì)員上傳更新乙方當(dāng)天所播內(nèi)容，而對(duì)非付費(fèi)會(huì)員需到次日零點(diǎn)之后方可上傳更新乙方當(dāng)天所播內(nèi)容，且每日上傳更新的內(nèi)容均不得超過2集，若有網(wǎng)絡(luò)播放機(jī)構(gòu)不遵守此條款，則甲方應(yīng)承擔(dān)責(zé)任，并按合同轉(zhuǎn)讓價(jià)格的100%賠償乙方。甲方有義務(wù)按照乙方的訴求與互聯(lián)網(wǎng)網(wǎng)絡(luò)播放機(jī)構(gòu)就具體播出方式進(jìn)行協(xié)商，以確保乙方的收視效果。

2016年8月17日的中國(guó)建設(shè)銀行客戶專用回單顯示，江蘇廣電集團(tuán)向盟將威公司轉(zhuǎn)賬8032萬元。

2017年6月7日，盟將威公司致函江蘇廣電集團(tuán)，函件主題為“有關(guān)電視劇《大軍師司馬懿之軍師聯(lián)盟》播出方式更改的商榷函”。主要內(nèi)容為：貴我雙方因電視連續(xù)劇《大軍師司馬懿之軍師聯(lián)盟》的電視播映權(quán)簽署了《電視節(jié)目播放權(quán)有償許可合同》。現(xiàn)該劇已取得發(fā)行許可證，許可證號(hào)：（浙）劇審字（2016）第051號(hào)，劇名：《大軍師司馬懿之軍師聯(lián)盟》，集數(shù)：42集。該劇目前正在國(guó)家廣電總局上星播出審查中，將于2017年6月2日至10日獲悉審查及修改結(jié)果……由于在廣電總局審查未獲批準(zhǔn)前，電視臺(tái)平臺(tái)不宜進(jìn)行宣傳，為了配合突出該劇的黃金宣傳期，保持該劇在播出前的高熱度和影響力，加強(qiáng)臺(tái)網(wǎng)的良性互動(dòng)，我方提議該劇的播出方式或可更改如下，希望得到貴方的諒解與支持：該劇于2017年6月15日優(yōu)酷會(huì)員獨(dú)播，每周四更新10集；2017年6月22日電視臺(tái)衛(wèi)視直播，同步優(yōu)酷非會(huì)員24:00播出。為了彌補(bǔ)播出方式變更給貴方造成的不便，我方特將該劇的采購(gòu)費(fèi)用從251萬元/集降為200萬元/集。懇請(qǐng)貴方能夠諒解，貴我雙方能夠達(dá)成一致。

2017年6月8日，針對(duì)上述商榷函，江蘇廣電集團(tuán)委托江蘇致邦律師事務(wù)所向盟將威公司發(fā)送律師函，主要內(nèi)容：2016年6月30日，貴我雙方簽訂《〈軍師聯(lián)盟〉電視節(jié)目有償許可合同》。合同簽訂后，廣電集團(tuán)已經(jīng)根據(jù)該合同約定履行自身義務(wù)，雙方亦根據(jù)該合同約定，確定于2017年6月22日在廣電集團(tuán)江蘇衛(wèi)視晚間幸福劇場(chǎng)播出該劇，并已上報(bào)國(guó)家廣電總局審批。但6月8日，廣電集團(tuán)收到貴司《有關(guān)電視劇〈大軍師司馬懿之軍師聯(lián)盟〉播出方式更改的商榷函》，通知廣電集團(tuán)該劇將在2017年6月15日優(yōu)酷會(huì)員獨(dú)播。貴司的行為已經(jīng)嚴(yán)重違反了該合同約定，對(duì)廣電集團(tuán)廣告招商及對(duì)6月22日播出后的收視效果造成嚴(yán)重干擾，貴司的違約行為嚴(yán)重?fù)p害了廣電集團(tuán)的核心利益。廣電集團(tuán)委托我所鄭重函告：廣電集團(tuán)不同意貴司擅自變更合同已明確約定的內(nèi)容，若貴司一意孤行，違反合同約定的限制條件許可互聯(lián)網(wǎng)網(wǎng)絡(luò)播出機(jī)構(gòu)播出該劇，廣電集團(tuán)將采取一切必要手段，追究貴司的法律責(zé)任。

2017年6月16日，盟將威公司向江蘇廣電集團(tuán)發(fā)送《上星通知函》，主題為“關(guān)于電視連續(xù)劇《軍師聯(lián)盟》首輪黃金檔播出上星通知及電視臺(tái)與互聯(lián)網(wǎng)網(wǎng)絡(luò)播放機(jī)構(gòu)上線播出約定函”，主要內(nèi)容：貴我雙方于2016年6月30日簽署了《電視劇節(jié)目播放權(quán)有償許可合同》，貴司享有電視劇《軍師聯(lián)盟》首輪上星播出權(quán)利。現(xiàn)我司正式通知貴司：該劇現(xiàn)更名為《大軍師司馬懿之軍師聯(lián)盟》[發(fā)行許可證號(hào)：（浙）劇審字（2016）第051號(hào)]，集數(shù)為42集，首輪上星播出時(shí)間定為2017年6月22日19:30，首輪兩家黃金時(shí)段上星臺(tái)為江蘇衛(wèi)視、安徽衛(wèi)視。

2017年6月20日，江蘇廣電集團(tuán)復(fù)函盟將威公司，回復(fù)內(nèi)容：我公司已知曉并確認(rèn)執(zhí)行貴司上星通知函中的關(guān)于《大軍師司馬懿之軍師聯(lián)盟》上星播出時(shí)間。同日，江蘇省廣播電視總臺(tái)出具《確權(quán)書》一份，主要內(nèi)容：盟將威公司為電視劇《大軍師司馬懿之軍師聯(lián)盟》出品單位，發(fā)行許可證號(hào)：（浙）劇審字（2016）第051號(hào)，集數(shù)42集。江蘇省廣播電視總臺(tái)為本劇的聯(lián)合出品單位，享有本劇首輪黃金時(shí)段上星播出權(quán)，經(jīng)貴方認(rèn)可且我方確認(rèn)，電視播出權(quán)及聯(lián)合出品單位的署名權(quán)及榮譽(yù)共享權(quán)（獎(jiǎng)金除外），我方對(duì)本劇不享有其他任何著作權(quán)權(quán)屬或任何權(quán)益，亦不就此署名職位要求任何報(bào)酬或費(fèi)用。

2017年6月22日，江蘇衛(wèi)視開始播放《大軍師司馬懿之軍師聯(lián)盟》。

上述事實(shí)由各方當(dāng)事人無異議的《許可合同》、付款憑證、商榷函及律師回函（原告證據(jù)1、2、6、7，被告證據(jù)1、7），《上星通知函》《復(fù)函》《確權(quán)書》（被告證據(jù)3～5）及當(dāng)事人陳述證實(shí)。

（三）雙方交涉情況

2017年7月17日，江蘇省廣播電視總臺(tái)（集團(tuán)）電視傳播中心衛(wèi)視頻道向盟將威公司發(fā)送《關(guān)于電視劇〈軍師聯(lián)盟〉高清播出帶的函》，主要內(nèi)容：2017年7月14日，我頻道已完成電視劇《軍師聯(lián)盟》42集的播出。現(xiàn)根據(jù)《〈軍師聯(lián)盟〉電視節(jié)目有償許可播放權(quán)合同》相關(guān)條款的約定，煩請(qǐng)貴司盡快將該劇未播出集數(shù)高清播出帶的制作進(jìn)度、供帶時(shí)間告知我方，以便我方及時(shí)合理安排該劇未播出集數(shù)上星播出。

2017年12月1日，江蘇廣電集團(tuán)委托國(guó)浩律師（南京）事務(wù)所向盟將威公司發(fā)送律師函，主要內(nèi)容：該劇前42集播出效果良好，但經(jīng)江蘇廣電集團(tuán)多次交涉，貴司尚未交付其余劇集審批文件及播出帶。公開資料顯示，該劇集未播出部分更名為《大軍師司馬懿之虎嘯龍吟》，且11月29日“優(yōu)酷網(wǎng)”公開宣稱將于12月8日全網(wǎng)獨(dú)播該劇。優(yōu)酷公布的預(yù)告片內(nèi)容、宣傳資料及貴司此前提供給我方資料顯示，該劇顯然是江蘇廣電集團(tuán)購(gòu)買劇集一部分。你司與“優(yōu)酷”的行為已經(jīng)構(gòu)成違約及侵權(quán)，合同約定，貴司應(yīng)當(dāng)按照轉(zhuǎn)讓價(jià)款的100%（2億元）向我方賠償。江蘇廣電集團(tuán)在該劇尚未制作完成前花費(fèi)巨資購(gòu)買專有及首先播放之權(quán)利，承擔(dān)了巨大商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)，也應(yīng)當(dāng)享有該劇播出成功的收益。如貴司與其他播出機(jī)構(gòu)惡意串通，許可第三方在江蘇廣電集團(tuán)播出前播出該劇，將導(dǎo)致江蘇廣電集團(tuán)重大損失。請(qǐng)貴司嚴(yán)格履行合同義務(wù)，盡快辦理相應(yīng)審批手續(xù)并交付播出帶以便江蘇廣電集團(tuán)安排播出，且不得在江蘇廣電集團(tuán)播出前授權(quán)第三方播出該劇集也不得將播出帶交給第三方。否則，江蘇廣電集團(tuán)必將采取一切必要措施維護(hù)自身合法利益，追究你和第三方違約及侵權(quán)責(zé)任。

2017年12月7日，《虎嘯龍吟》在優(yōu)酷網(wǎng)全網(wǎng)獨(dú)播。2018年1月4日、2月7日，江蘇省南京市鐘山公證處分別出具（2018）寧鐘證經(jīng)內(nèi)字第122號(hào)、123號(hào)、124號(hào)、1319號(hào)四份公證書，對(duì)申請(qǐng)人江蘇廣電集團(tuán)的代理人張?zhí)煅南蛟摴C處申請(qǐng)查看的互聯(lián)網(wǎng)信息進(jìn)行保全證據(jù)公證。操作過程中將截圖保存到文檔中，并將現(xiàn)場(chǎng)攝像數(shù)據(jù)刻錄成光盤，全過程均在公證人員的現(xiàn)場(chǎng)監(jiān)督下進(jìn)行。四份公證書涉及是優(yōu)酷網(wǎng)播放《虎嘯龍吟》第1～44集的有關(guān)內(nèi)容。

2017年12月13日，針對(duì)江蘇廣電集團(tuán)于2017年12月1日發(fā)送的律師函，北京大成律師事務(wù)所王力博、孔德偉律師受盟將威公司的委托致函江蘇廣電集團(tuán)及國(guó)浩律師（南京）事務(wù)所，主要內(nèi)容：《軍師聯(lián)盟》取得編號(hào)為“（浙）劇審字（2016）第051號(hào)”《國(guó)家（筆誤，應(yīng)為國(guó)產(chǎn)）電視劇發(fā)行許可證》，最終長(zhǎng)度為42集，由此確定了該劇作為一個(gè)獨(dú)立作品的劇集規(guī)模，依據(jù)約定合同的標(biāo)的物及其播映總價(jià)款亦由此確定。在取得發(fā)行許可證后，盟將威公司及時(shí)告知了貴臺(tái)，江蘇省廣播電視總臺(tái)于2017年6月20日向盟將威公司回復(fù)了《確認(rèn)書》，確認(rèn)了電視劇《大軍師司馬懿之軍師聯(lián)盟》的出品單位，發(fā)行許可證號(hào)和集數(shù)42集，貴臺(tái)享有該劇的首輪黃金時(shí)段上星播放權(quán)。據(jù)此，盟將威公司已依照原協(xié)議約定全部向貴臺(tái)提供了原協(xié)議項(xiàng)下的經(jīng)國(guó)家廣電部門最終批準(zhǔn)發(fā)行的42集電視劇《軍師聯(lián)盟》的全部介質(zhì)，貴臺(tái)已進(jìn)行了播放，播出效果良好，貴臺(tái)及盟將威公司均獲得了良好的聲譽(yù)和收益，并且在前述交付母帶、播出過程中，貴臺(tái)從來未就該劇的劇集提出過異議。盟將威公司多次與貴臺(tái)溝通后續(xù)事宜，及貴臺(tái)向盟將威公司支付許可節(jié)目?jī)r(jià)款等事宜。截至目前，在盟將威公司向貴臺(tái)提供了剩余款項(xiàng)的發(fā)票后，貴臺(tái)在原協(xié)議項(xiàng)下尚有二千多萬元人民幣節(jié)目許可費(fèi)未支付，請(qǐng)貴臺(tái)依約履行協(xié)議，及時(shí)向盟將威公司支付剩余款項(xiàng)。本所律師在此代表盟將威公司鄭重向貴臺(tái)聲明，盟將威公司在上述合同的履行過程中，不存在任何違約行為，貴臺(tái)委托律師發(fā)來函件指責(zé)盟將威公司存在違約行為是毫無根據(jù)的，既惡意損害了盟將威公司的良好聲譽(yù)，更嚴(yán)重傷害了盟將威公司與貴臺(tái)長(zhǎng)期締結(jié)的良好合作友情，故提請(qǐng)貴臺(tái)立即責(zé)成律師收回律師函中的無端指責(zé)和惡意詆毀。

上述事實(shí)由各方當(dāng)事人無異議的《關(guān)于電視劇〈軍師聯(lián)盟〉高清播出帶的函》《律師函》（原告證據(jù)8、9，被告證據(jù)6），優(yōu)酷網(wǎng)播放《虎嘯龍吟》的公證書（原告證據(jù)10、11）證實(shí)。

二、涉案電視劇的拍攝及發(fā)行情況

（一）涉案電視劇取得備案、發(fā)行許可證及變更申請(qǐng)的情況

1.《廣電總局關(guān)于2014年1月全國(guó)拍攝制作電視劇備案公示的通知》中記載：劇名《大軍師司馬懿》，題材“古代傳記”，制作機(jī)構(gòu)“江蘇成宏文化傳媒有限公司”。

2014年1月《電視劇拍攝制作備案公示表》記載：劇名《大軍師司馬懿》，報(bào)備機(jī)構(gòu)“江蘇成宏文化傳媒有限公司”，許可證號(hào)：（浙）字第01081號(hào)，集數(shù)“50”，拍攝日期“2014.11”，制作周期“18個(gè)月”，內(nèi)容提要：本劇傳奇地展現(xiàn)了司馬懿的一生，展現(xiàn)了一個(gè)波瀾壯闊的后三國(guó)英雄時(shí)代。年輕的司馬懿本是個(gè)膽小謹(jǐn)慎的書生，因?yàn)橛?ldquo;鷹視狼顧”之相，回頭看了曹操一眼，從此和曹家結(jié)下了不解之緣。他被曹操?gòu)?qiáng)行征辟為官，一腳踏入曹家暗流洶涌的奪嫡之爭(zhēng)。他運(yùn)用謀略幫助曹丕一次次通過曹操的考驗(yàn)，將曹丕送上太子位。他盡心竭力輔佐曹丕成為開國(guó)明主，開創(chuàng)新政、扶持士族、抑制宗室，為魏國(guó)的穩(wěn)定富強(qiáng)做出了巨大貢獻(xiàn)。他與諸葛亮在六出祁山的較量與博弈中相知相惜，五丈原秋風(fēng)一曲梁甫吟，他徹底戰(zhàn)勝了畢生最為強(qiáng)大的對(duì)手，卻對(duì)著飄渺的棋局失聲痛哭。在他的垂暮之年，魏國(guó)主幼臣庸，他又默默積蓄力量，忍辱負(fù)重，最終一擊成功，平定了魏國(guó)的內(nèi)亂。他的一生有保國(guó)安民的豐功偉績(jī)，也有殘酷卓絕的明爭(zhēng)暗算，他功過兩奇?zhèn)ィ侵\冠天下，奠定了結(jié)束亂世的基礎(chǔ)。

《2016年12月全國(guó)電視劇月報(bào)備案通報(bào)》記載：《大軍師司馬懿》制作單位由江蘇成宏文化傳媒有限公司變更為浙江東陽(yáng)華星影業(yè)有限公司（以下簡(jiǎn)稱華星公司），劇名及集數(shù)未作變更。《2017年5月全國(guó)電視劇月報(bào)備案通報(bào)》記載：《大軍師司馬懿》集數(shù)由50集變更為42集。《2017年6月全國(guó)電視劇月報(bào)備案通報(bào)》記載：《大軍師司馬懿》變更劇名為《大軍師司馬懿之軍師聯(lián)盟》。

2017年12月《電視劇拍攝制作備案公示表》記載：劇名《虎嘯龍吟》，報(bào)備機(jī)構(gòu)“北京名赫文化傳播有限公司”，許可證號(hào)：（京）字第5818號(hào)，集數(shù)“44”。《虎嘯龍吟》發(fā)行許可證查詢結(jié)果記載：許可證編號(hào)“（京）劇審字（2018）第003號(hào)”，集數(shù)“44”，發(fā)證日期為2018年1月19日。

上述事實(shí)由各方當(dāng)事人無異議的《廣電總局關(guān)于2014年1月全國(guó)拍攝制作電視劇備案公示的通知》《電視劇拍攝制作備案公示表》《全國(guó)電視劇月報(bào)備案通報(bào)》、發(fā)行許可證查詢結(jié)果（原告證據(jù)15～17、28）證實(shí)。

2.2016年12月30日，（浙）劇審字（2016）第051號(hào)《國(guó)產(chǎn)電視劇發(fā)行許可證》載明：劇目名稱“大軍師司馬懿”手寫添加“之軍師聯(lián)盟”“2017年5月31日”；長(zhǎng)度“50集”，手寫劃去50，添加“42”；發(fā)證機(jī)關(guān)“浙江省新聞出版廣電局”；申報(bào)機(jī)構(gòu)“浙江東陽(yáng)華星影業(yè)有限公司”；申報(bào)機(jī)構(gòu)電視劇制作許可證編號(hào)“浙乙第2016-60號(hào)”。上述手寫部分加蓋有浙江省新聞出版廣電局的印章。

華利公司陳述上述發(fā)行許可證是發(fā)給華星公司的，該公司是華利公司的全資子公司。2017年5月23日，為了提高成片的觀看質(zhì)量，劇情的需要，方便區(qū)分，將涉案電視劇分為上下兩部，上半部精簡(jiǎn)為42集。許可證上手寫日期“2017年5月31日”是浙江省新聞出版廣電局人員批準(zhǔn)的時(shí)間，在網(wǎng)上批準(zhǔn)的時(shí)間是2017年5月27日。

上述事實(shí)由各方當(dāng)事人無異議的《國(guó)產(chǎn)電視劇發(fā)行許可證》（被告證據(jù)2）及當(dāng)事人陳述證實(shí)。

3.2017年5月23日，華星公司向浙江省新聞出版廣播電視局分別提交了《劇名變更申請(qǐng)》和《集數(shù)變更申請(qǐng)》。《劇名變更申請(qǐng)》記載：由華星公司于2014年1月備案公示的50集電視劇《大軍師司馬懿》，因劇情需要，方便區(qū)分，分為上下兩部，現(xiàn)將上部劇名變更為《大軍師司馬懿之軍師聯(lián)盟》。《集數(shù)變更申請(qǐng)》記載：由華星公司于2016年12月30日取得發(fā)行許可證的50集電視劇《大軍師司馬懿》（上部），因提高成片觀看質(zhì)量，上部精簡(jiǎn)時(shí)將集數(shù)縮減，現(xiàn)變更為42集。國(guó)家廣電總局電視劇電子政務(wù)平臺(tái)查詢網(wǎng)頁(yè)顯示的內(nèi)容與上述兩個(gè)申請(qǐng)一致，“劇情簡(jiǎn)介”內(nèi)容與2014年1月《電視劇拍攝制作備案公示表》中的“內(nèi)容提要”一致。

上述事實(shí)由劇名、集數(shù)變更申請(qǐng)及相關(guān)網(wǎng)頁(yè)（原告證據(jù)21～23，華利公司證據(jù)3、4）證實(shí)。被告認(rèn)為原告證據(jù)21～23系復(fù)印件，華利公司證據(jù)3、4系其單方申請(qǐng)的文件，對(duì)上述證據(jù)的真實(shí)性均不予確認(rèn)，但原告的證據(jù)與華利公司提供的華星公司蓋章的其在國(guó)家廣電總局電視劇電子政務(wù)平臺(tái)的網(wǎng)頁(yè)截圖內(nèi)容相一致，也與被告無異議的《廣電總局關(guān)于2014年1月全國(guó)拍攝制作電視劇備案公示的通知》《電視劇拍攝制作備案公示表》（原告證據(jù)15、16）相印證，故本院對(duì)原告證據(jù)21～23、華利公司證據(jù)3、4的真實(shí)性均予以確認(rèn)。

（二）涉案電視劇的投資拍攝情況

2015年12月14日，華利公司（甲方）與盟將威公司（乙方）簽訂《電視劇〈大軍師司馬懿〉（又名：〈軍師聯(lián)盟〉）聯(lián)合投資合同》（以下簡(jiǎn)稱《聯(lián)合投資合同》）。第一條“概述”約定，本劇名稱：《大軍師司馬懿》；本劇集數(shù)：暫定60集（以《國(guó)產(chǎn)電視劇發(fā)行許可證》載明的集數(shù)為準(zhǔn)）；本劇導(dǎo)演：張永新；本劇主要演員：吳秀波等。第二條“合作模式”約定，甲方為本劇的承制方、劇本提供方，負(fù)責(zé)取得本劇制作許可證；乙方獨(dú)家負(fù)責(zé)本劇全球發(fā)行事宜，甲方負(fù)責(zé)辦理取得發(fā)行許可證的相關(guān)事宜。第八條“發(fā)行”約定，雙方同意，本劇由乙方獨(dú)家負(fù)責(zé)全球發(fā)行，甲方協(xié)助。甲乙方應(yīng)在本協(xié)議簽署后3日內(nèi)，向乙方出具發(fā)行授權(quán)書。第十條“版權(quán)”約定，本劇及劇本的知識(shí)產(chǎn)權(quán)、原著拍攝和改編權(quán)以及衍生品均歸甲方享有；本劇及劇本的知識(shí)產(chǎn)權(quán)、原著拍攝和改編權(quán)以及衍生品所產(chǎn)生的收益權(quán)均歸甲乙雙方依投資比例共同享有。

2015年12月15日，華利公司（甲方）與不二公司（乙方）簽訂《電視劇連續(xù)劇〈大軍師司馬懿〉（又名：軍師聯(lián)盟）拍攝制作協(xié)議》（以下簡(jiǎn)稱《拍攝協(xié)議》），約定：甲方投資制作電視連續(xù)劇《大軍師司馬懿》（又名：軍師聯(lián)盟，暫定名，最終名稱以發(fā)行許可證為準(zhǔn)），并委托乙方拍攝制作該劇。該劇劇本由甲方負(fù)責(zé)前期創(chuàng)作，負(fù)責(zé)立項(xiàng)及取得拍攝許可證和發(fā)行許可證，甲方應(yīng)在本協(xié)議約定的周期內(nèi)完成上述工作，并通過甲方的聯(lián)合投資方認(rèn)可。乙方負(fù)責(zé)該劇的拍攝和制作工作，為該劇的承制方。不二公司庭審中陳述該劇從2016年2月13日開拍直至2017年1月10日殺青，共拍攝333天。

2016年1月25日，華利公司（甲方）與盟將威公司（乙方）簽訂《電視劇〈大軍師司馬懿〉聯(lián)合投資合同》之補(bǔ)充協(xié)議（以下簡(jiǎn)稱《聯(lián)合投資合同補(bǔ)充協(xié)議》，約定：甲方雙方已于2015年12月14日就電視劇《大軍師司馬懿》（又名《軍師聯(lián)盟》，以上為暫定名，最終以發(fā)行許可證核定的劇名為準(zhǔn)）的投資攝制事宜達(dá)成一致，現(xiàn)由于演職人員酬金的增加導(dǎo)致預(yù)算超支，為了更好的完成本劇，甲方雙方根據(jù)實(shí)際情況決定追加本劇投資，經(jīng)協(xié)商一致達(dá)成如下補(bǔ)充協(xié)議……

上述事實(shí)由《聯(lián)合投資合同》《拍攝協(xié)議》《聯(lián)合投資合同補(bǔ)充協(xié)議》（不二公司證據(jù)1、5、2）證實(shí)，雖然原告對(duì)上述證據(jù)的真實(shí)性認(rèn)為無法確認(rèn)，被告認(rèn)為其非證據(jù)5的當(dāng)事人，無法核實(shí)該證據(jù)的真實(shí)性，但因證據(jù)1、2中合同當(dāng)事人華利公司及盟將威公司，證據(jù)5中合同當(dāng)事人華利公司對(duì)該些證據(jù)的真實(shí)性均無異議，故本院對(duì)上述證據(jù)的真實(shí)性予以確認(rèn)。

（三）涉案電視劇的許可發(fā)行情況

1.2017年5月31日，合一信息技術(shù)（北京）有限公司（甲方，以下簡(jiǎn)稱合一公司）與不二公司（乙方）簽訂《影視作品授權(quán)合同》，合同第2.1條約定：“合作節(jié)目”指乙方原始所有或經(jīng)權(quán)利人合法授權(quán)取得信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)并有權(quán)轉(zhuǎn)授權(quán)的節(jié)目?jī)?nèi)容，按照本協(xié)議規(guī)定，由乙方許可甲方向用戶播出或以任何方式轉(zhuǎn)授權(quán)給第三方、并可在授權(quán)領(lǐng)域進(jìn)行維權(quán)的視聽作品。第2.3條約定：“授權(quán)平臺(tái)”指甲方及其合作公司自有或運(yùn)營(yíng)的網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)（包括但不限于tmall.com、youku.com、youku.net、soku.com、tudou.com、tudou.net）及其各級(jí)子域名，以及自有或運(yùn)營(yíng)的安裝于各類操作系統(tǒng)中的軟件或服務(wù)，以及自有或運(yùn)營(yíng)的硬件終端……第3.1條“合作節(jié)目”約定：電視劇《軍師聯(lián)盟》第一季（確定名為《大軍師司馬懿之軍師聯(lián)盟》）42集與第二季（暫定名為《大軍師司馬懿之虎嘯龍吟》）不少于40集；兩季總集數(shù)不少于82集（最終結(jié)算集數(shù)以發(fā)行許可證所載集數(shù)或衛(wèi)視播出集數(shù)少者為準(zhǔn)，如有差額在尾款中扣減；如最終集數(shù)超過82集，則本協(xié)議金額不受集數(shù)影響）。制作狀態(tài)：后期制作中。第4.8條約定：甲方雙方確認(rèn)合作節(jié)目第一季的首次播出時(shí)間為2017年6月15日（在甲方平臺(tái)以會(huì)員模式播出），每周10集。如果合作節(jié)目確定在電視臺(tái)播出，則甲方可將合作節(jié)目以非會(huì)員模式在2017年6月22日或6月23日零時(shí)播出，具體日期（6月22日或6月23日）以乙方發(fā)行電視臺(tái)的播出日期為準(zhǔn)，此種情況下合作節(jié)目第一季的授權(quán)費(fèi)用為2.9億。若合作節(jié)目未在上述日期內(nèi)在電視臺(tái)播出，則甲方可以非會(huì)員模式自主排播時(shí)間和方式，且合作節(jié)目第一季的授權(quán)費(fèi)用變更為3.1億。甲方雙方確認(rèn)合作節(jié)目第二季暫定在2017年9月7日在甲方平臺(tái)以非會(huì)員免費(fèi)模式播放，如果合作節(jié)目確認(rèn)于上述日期前后15日的范圍內(nèi)在電視臺(tái)播出，則甲方可配合乙方發(fā)行電視臺(tái)的播放時(shí)間進(jìn)行調(diào)整，以非會(huì)員跟播電視臺(tái)，會(huì)員提前1周的模式播出，則第二季的總授權(quán)費(fèi)用為2.9億；如果合作節(jié)目無法于上述日期在電視臺(tái)播出，則甲方可自主安排會(huì)員和非會(huì)員的排播時(shí)間和方式，則第二季的總授權(quán)費(fèi)用為3.1億。如果雙方最后確認(rèn)甲方播出模式為非會(huì)員跟播電視臺(tái)，會(huì)員當(dāng)日零時(shí)播出，則第二季的總授權(quán)費(fèi)用為2.4億。第5.14條約定：乙方向甲方披露且甲方確認(rèn)，本合同的特定條款與乙方與東陽(yáng)多美影視有限公司和江蘇廣電集團(tuán)的相關(guān)合同約定存在潛在的風(fēng)險(xiǎn)和糾紛可能，如因本協(xié)議的簽署或履行導(dǎo)致東陽(yáng)多美影視有限公司和江蘇廣電集團(tuán)提出權(quán)利主張或主張合法權(quán)益受到侵犯，則由甲乙雙方協(xié)商解決，不構(gòu)成乙方違約，甲方對(duì)此已經(jīng)充分知曉且愿意承擔(dān)由此帶來的風(fēng)險(xiǎn)和責(zé)任，此項(xiàng)約定系乙方簽署和履行本合同的前提條件。第6.2條約定：乙方擁有本協(xié)議3.1條項(xiàng)下合作節(jié)目版權(quán)或相關(guān)權(quán)利的證明，以上版權(quán)授權(quán)書、聲明書或相關(guān)權(quán)利證明文件須符合涉及本合同權(quán)利之法律規(guī)定及司法實(shí)踐要求，乙方有義務(wù)向甲方提供原件，或原件與復(fù)印件一致的公證書；以上權(quán)利文件應(yīng)于第7條約定的期限內(nèi)提供給甲方。第9.4條約定：若乙方因非甲方原因及不可抗力原因違約或毀約，則乙方應(yīng)在甲方提出要求后的5個(gè)工作日內(nèi)向甲方返還已支付的全部款項(xiàng)，并按照授權(quán)費(fèi)用總額的130%向甲方支付違約金。如該等違約金尚不足以彌補(bǔ)甲方全部損失的，乙方還將賠償甲方的全部損失，該損失包括但不限于向甲方購(gòu)買合作節(jié)目的第三方要求退款、賠償、補(bǔ)償?shù)榷辜追绞軗p或減少之收益。附件1《授權(quán)書》記載，授權(quán)人不二公司，被授權(quán)人合一公司；授權(quán)節(jié)目：授權(quán)人擁有合法版權(quán)的電視劇《軍師聯(lián)盟》第一季（確定名為：《大軍師司馬懿之軍師聯(lián)盟》）與第二季（暫定名為：《大軍師司馬懿之虎嘯龍吟》）：集數(shù)：共82集（暫定）。

2017年6月28日，合一公司（甲方）與不二公司（乙方）簽訂《影視作品授權(quán)合同補(bǔ)充協(xié)議一》，就2017年5月31日簽訂的《影視作品授權(quán)合同》（以下稱為“主合同”）約定的播出方式和授權(quán)費(fèi)用變更等事項(xiàng)訂立補(bǔ)充協(xié)議。第1條約定，主合同第3條第3.1款的集數(shù)約定更改為：電視劇《軍師聯(lián)盟》第一季（確定名為《大軍師司馬懿之軍師聯(lián)盟》）42集與第二季（暫定名為《大軍師司馬懿之虎嘯龍吟》）不少于40集；兩季總集數(shù)不少于82集（如最終集數(shù)超過82集，則本協(xié)議金額不受集數(shù)影響）。第2條約定，主合同第4條第4.8款有關(guān)合作節(jié)目第一季的播出方式更改為：甲乙雙方確認(rèn)合作節(jié)目的播出方式為先網(wǎng)后臺(tái)，同一天播出。先網(wǎng)后臺(tái)指：自2017年6月22日開始，甲方于每天凌晨00:00點(diǎn)在授權(quán)平臺(tái)以付費(fèi)會(huì)員模式播出……同日晚間黃金檔（19:30-21:30）前述以會(huì)員付費(fèi)模式播出的劇集在江蘇衛(wèi)視和安徽衛(wèi)視首輪每日連續(xù)播出；甲方對(duì)非付費(fèi)會(huì)員上傳更新前述電視臺(tái)當(dāng)天所播內(nèi)容的時(shí)間為次日零點(diǎn)起，上傳更新的集數(shù)與內(nèi)容均不得超過電視臺(tái)所播集數(shù)及內(nèi)容。第3條約定，主合同第3條相關(guān)條款修改為：合作節(jié)目第二季（暫定名為《大軍師司馬懿之虎嘯龍吟》，不低于40集。名稱和集數(shù)變化不影響本協(xié)議效力）的授權(quán)內(nèi)容和性質(zhì)為：乙方就合作節(jié)目第二季向甲方授予獨(dú)占性的全媒體播放權(quán)，以及與行使該播放權(quán)相關(guān)的復(fù)制權(quán)、銷售權(quán)、發(fā)行權(quán)、放映權(quán)、廣播權(quán)、信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)及相應(yīng)增值業(yè)務(wù)等權(quán)利，即通過現(xiàn)有的及未來可能出現(xiàn)的所有媒體形式和終端播放的權(quán)利……第7條約定，主合同第7條費(fèi)用支付相應(yīng)條款更改如下：其中第3.1款約定，第7.1款更改為合作節(jié)目?jī)杉竟?2集總價(jià)暫定人民幣6.72億元，其中第一季為2.52億元，第二季定為4.2億元。第8條約定，主合同第9條第9.4款更改為：若乙方因非甲方原因及不可抗力原因違約或毀約，則乙方應(yīng)在甲方提出要求后的5個(gè)工作日內(nèi)向甲方返還已支付的未播出部分全部款項(xiàng)，并按照本補(bǔ)充協(xié)議第3條第3.1款約定的乙方未履約部分對(duì)應(yīng)款項(xiàng)的30%向甲方支付違約金。如該等違約金尚不足以彌補(bǔ)甲方全部損失的，乙方還將未播出部分賠償甲方的全部損失，該損失包括但不限于向甲方購(gòu)買合作節(jié)目的第三方要求退款、賠償、補(bǔ)償?shù)榷辜追绞軗p或減少之收益。

上述事實(shí)由各方當(dāng)事人無異議的《影視作品授權(quán)合同》《影視作品授權(quán)合同補(bǔ)充協(xié)議一》（不二公司證據(jù)7）證實(shí)。

2.2017年6月，不二公司（甲方）與安徽廣播電視臺(tái)（乙方）簽訂《電視劇著作權(quán)許可使用合同書》，第一條“節(jié)目名稱和權(quán)利范圍”約定，甲方許可乙方使用的是42集電視連續(xù)劇《大軍師司馬懿之軍師聯(lián)盟》著作權(quán)，許可使用的權(quán)利種類包括但不限于廣播權(quán)、放映權(quán)、匯編權(quán)、安徽省范圍內(nèi)有線、無線電視發(fā)行權(quán)。第四條“上星播日期及供帶”約定，甲方許可乙方使用的是著作權(quán)非專用使用權(quán)，但甲方保證乙方為全國(guó)范圍內(nèi)兩家首輪上星電視臺(tái)之一，至少早于第二輪上星臺(tái)60天播出。甲、乙雙方約定該節(jié)目上星日期原則上為2017年6月；具體日期為自該劇許可證下達(dá)之日起8個(gè)月內(nèi)，由甲乙雙方共同協(xié)商確定后以甲方書面通知為準(zhǔn)。第五條“發(fā)行模式及播出約定”記載，該劇的發(fā)行模式為首輪黃檔兩家，首輪非黃檔不超過兩家；二輪及三輪上星臺(tái)不超過八家。不發(fā)行地面頻道。首輪上星期間，一家網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)付費(fèi)會(huì)員可于衛(wèi)視上星之日零點(diǎn)收看。第六條“投資及其他相關(guān)約定”記載，甲方承諾在同等條件下，乙方根據(jù)頻道需要具有優(yōu)先洽購(gòu)甲方制作發(fā)行的《軍師聯(lián)盟》第二部的權(quán)利。第七條“許可使用付酬標(biāo)準(zhǔn)”約定了每集的許可使用費(fèi)及集數(shù)（共42集）。第八條“付款方式”約定，乙方在收到甲方按約定提供的該劇全部播出帶、發(fā)行許可證（復(fù)印件）、授權(quán)書（原件）等相關(guān)資料，并就播出帶審核合格后，即協(xié)商確定上星播出時(shí)間……第九條“甲方義務(wù)和違約責(zé)任”第1款約定，甲方確認(rèn)并保證其是本合同許可使用作品的合法著作權(quán)人或是已獲得簽訂本合同的合法授權(quán)。如甲方是著作權(quán)人，應(yīng)提供其是制片人或著作權(quán)受讓人的相關(guān)證明；如是著作權(quán)人的委托代理人，甲方應(yīng)向乙方提供發(fā)行許可證（復(fù)印件）、授權(quán)委托書（原件）等相關(guān)證明文件……第3款約定，甲方保證（c）乙方為全國(guó)范圍內(nèi)首輪兩家上星播出該劇電視臺(tái)之一，該劇的發(fā)行模式及播出約定以本合同第五條為準(zhǔn)，首輪兩家收視均按照雙方約定或甲方書面通知的上星之日播出。甲方若違反任何一項(xiàng)約定，除應(yīng)返還全部許可使用費(fèi)和播出帶費(fèi)用、錄制費(fèi)、郵寄費(fèi)外，還應(yīng)向乙方支付合同約定的許可使用費(fèi)總額100%的違約金。

上述事實(shí)由各方當(dāng)事人無異議的《電視劇著作權(quán)許可使用合同書》（不二公司證據(jù)6）證實(shí)。

三、江蘇廣電集團(tuán)主張《虎嘯龍吟》系被許可節(jié)目一部分的事實(shí)

1.2017年12月12日，江蘇省南京市鐘山公證處分別出具（2017）寧鐘證經(jīng)內(nèi)字第9706號(hào)、9707號(hào)、9708號(hào)三份公證書，對(duì)申請(qǐng)人江蘇廣電集團(tuán)的代理人秦菁向該公證處申請(qǐng)查看的互聯(lián)網(wǎng)及微信公眾號(hào)信息進(jìn)行保全證據(jù)公證。操作過程中將相關(guān)網(wǎng)頁(yè)截圖或手機(jī)截屏圖片進(jìn)行保存，全過程均在公證人員的現(xiàn)場(chǎng)監(jiān)督下進(jìn)行。

(1)第9706號(hào)公證書在優(yōu)酷搜索欄輸入“軍事聯(lián)盟2”并搜索，出現(xiàn)《虎嘯龍吟（2017）》電視劇，并顯示12月7日優(yōu)酷全網(wǎng)獨(dú)播，同頁(yè)上顯示有《大軍師司馬懿之軍師聯(lián)盟（2017）》電視劇。在“綜合排序”一欄中有幾十個(gè)介紹視頻，如“《軍師聯(lián)盟2虎嘯龍吟》終于定檔，戰(zhàn)爭(zhēng)風(fēng)云涌起！”“《軍師聯(lián)盟2之虎嘯龍吟》開播在即，張春華為故事主線”“軍師聯(lián)盟2虎嘯龍吟　老年司馬懿VS諸葛亮　天才對(duì)決”等。

(2)第9707號(hào)公證書在手機(jī)的微信公眾號(hào)“酷云互動(dòng)”查看2017年12月9日標(biāo)題為“《虎嘯龍吟》導(dǎo)演張永新：作品仍有遺憾 下半場(chǎng)依然精彩”一文。該文記載：12月7日，以司馬懿后半生為主要情節(jié)的《大軍師司馬懿之虎嘯龍吟》（以下簡(jiǎn)稱《虎嘯龍吟》）上線優(yōu)酷跨年獨(dú)播。……《軍師聯(lián)盟》熱播之初就有消息稱，作品將會(huì)分為上下兩部呈現(xiàn)。張永新說，從原劇本角度來說，這部作品沒有分為上下部。《軍師聯(lián)盟》和《虎嘯龍吟》分別播出的原因是特技制作工作量過大。全劇80多集的體量，在《軍師聯(lián)盟》播出的時(shí)間內(nèi)，特技無法全部完成。雖然希望觀眾能夠欣賞到完整的劇集，但主創(chuàng)團(tuán)隊(duì)不得不忍痛切割，為觀眾呈現(xiàn)更加完美的作品。

(3)第9708號(hào)公證書在百度搜索欄輸入“獨(dú)家專訪導(dǎo)演張永新”，在搜索結(jié)果頁(yè)面點(diǎn)擊2017年12月6日作者周燚、標(biāo)題“獨(dú)家專訪導(dǎo)演張永新|86集《軍師聯(lián)盟》是一部完整劇，本來不想分為上下兩季播出！”的文章。該文記載：采訪開始，張永新直接開門見山地說，《軍師聯(lián)盟》是一部完整的劇，本來想一氣呵成地播完，因?yàn)楦鞣N原因，不得不做出妥協(xié)，分成兩季播出，其實(shí)是比較遺憾的。……新劇觀察：下部的故事和上部故事是連續(xù)的，還是獨(dú)立成體系？張永新：它實(shí)際上是一部，無論是劇本還是拍攝都是一起完成的，只不過當(dāng)時(shí)是因?yàn)椴コ鰰r(shí)間檔位的問題，沒有辦法整個(gè)播出，我希望觀眾朋友看我們這個(gè)戲的時(shí)候還是把它作為一部86集完整的劇來看。其實(shí)對(duì)于我們來說86集的《軍師聯(lián)盟》一下子就播完是最合適的，要不然看完上部的再看下部還需要一個(gè)再預(yù)熱，還需要一個(gè)重新的市場(chǎng)認(rèn)定，對(duì)于我們無形當(dāng)中增加了好多困難，剪成兩部最主要的問題是因?yàn)楫?dāng)時(shí)我們后期特技供不上，大量的特技鏡頭需要再重新配比。后期的戰(zhàn)線拉的非常長(zhǎng)，后期到現(xiàn)在還沒有完全結(jié)束。新劇觀察：后期還在做？張永新：對(duì)，還在做，我們的特技團(tuán)隊(duì)依然緊鑼密鼓地在做，所以在上部播出的時(shí)間檔里面完全播出86集的體量是不現(xiàn)實(shí)的，也是沒有辦法，最后我們只能做一個(gè)妥協(xié)。……新劇觀察：我是看劇情梗概，下部諸葛亮的戲份很多，還添加了很多新的角色，所以我以為下部獨(dú)成體系。張永新：不是，原來劇本當(dāng)中進(jìn)入到后半段的時(shí)候就是以司馬懿和諸葛亮的博弈為主體。……新劇觀察：整個(gè)劇拍了333天，什么導(dǎo)致了這么長(zhǎng)的周期？張永新：……這個(gè)戲的上部是42集，下部是44集，加在一起是86集，86集相當(dāng)于兩部普通意義上的電視劇，那么兩部劇用了300多天，又是一個(gè)古裝劇，從這個(gè)角度來說的話，它還在一個(gè)合理的范圍之內(nèi)，它并不是一個(gè)匪夷所思的一個(gè)數(shù)字。……新劇觀察：……我想知道一般現(xiàn)場(chǎng)改劇本是結(jié)構(gòu)性的改？不是局部性的改？張永新：具體情況具體分析，一般來說結(jié)構(gòu)性的改很難，結(jié)構(gòu)基本是在一度創(chuàng)作的時(shí)候就已經(jīng)框進(jìn)去了，它人物脈絡(luò)怎么走向，你比如說像我們這個(gè)戲里面80多集的體量你很難移動(dòng)結(jié)構(gòu)，結(jié)構(gòu)這個(gè)地方一動(dòng)的話后面所有的情節(jié)墻倒屋塌，所以一般來說我們不主張?jiān)诂F(xiàn)場(chǎng)做結(jié)構(gòu)性的改動(dòng)，這種改動(dòng)成本太高了，而且是性價(jià)比不劃算的。我們會(huì)做一個(gè)什么樣的改動(dòng)呢？比如說臺(tái)詞的修正、情節(jié)的推進(jìn)，這些都有可能……

上述事實(shí)由各方當(dāng)事人無異議的公證書（原告證據(jù)3）證實(shí)。

2.2018年6月12日，江蘇省南京市石城公證處出具的（2018）寧石證經(jīng)內(nèi)字第4854號(hào)公證書記載，在百度搜索欄輸入“人民網(wǎng)　編劇常江解讀《軍師聯(lián)盟》老年司馬懿最精彩”，進(jìn)入新頁(yè)面，顯示該文時(shí)間為2017年7月11日，來源于《北京晚報(bào)》。該文配圖為《虎嘯龍吟》中老年司馬懿的劇照。在百度搜索欄輸入“‘三國(guó)迷妹’扛起整部男人戲《軍師聯(lián)盟》的野心遠(yuǎn)不止如此”，進(jìn)入新頁(yè)面，顯示該文時(shí)間為2017年6月23日，其中部分配圖為《虎嘯龍吟》中老年司馬懿的劇照。在“新浪微博”中搜索“江蘇衛(wèi)視幸福劇場(chǎng)　吳秀波軍師聯(lián)盟”，新入新頁(yè)面，找到目標(biāo)視頻。各方當(dāng)事人確認(rèn)該微博發(fā)布時(shí)間為2017年6月22日，視頻是吳秀波對(duì)江蘇衛(wèi)視即將播放的《大軍師司馬懿之軍師聯(lián)盟》進(jìn)行的簡(jiǎn)短介紹，并播放一段片花，其中包括《虎嘯龍吟》中老年司馬懿的鏡頭。

2018年11月1日，江蘇省南京市石城公證處出具（2018）寧石證經(jīng)內(nèi)字第8003號(hào)公證書，各方當(dāng)事人確認(rèn)該公證書所附光盤是對(duì)優(yōu)酷網(wǎng)及江蘇衛(wèi)視在新浪微博中發(fā)布《大軍師司馬懿之軍師聯(lián)盟》預(yù)告片所做公證，兩個(gè)預(yù)告片的發(fā)布時(shí)間是2016年10月27日，時(shí)長(zhǎng)約七分半，內(nèi)容均一致，且與江蘇廣電集團(tuán)提供的證據(jù)4中片花的內(nèi)容亦相同，均包括《虎嘯龍吟》中老年司馬懿的鏡頭。

上述事實(shí)由各方當(dāng)事人無異議的公證書（原告證據(jù)25、26）及當(dāng)事人陳述證實(shí)。

3.《虎嘯龍吟》第一集開始及片尾部分是對(duì)《大軍師司馬懿之軍師聯(lián)盟》劇情的重現(xiàn)。

優(yōu)酷網(wǎng)中《大軍師司馬懿之軍師聯(lián)盟》劇情簡(jiǎn)介記載：本劇展現(xiàn)了司馬懿的傳奇一生，勾勒出一個(gè)波瀾壯闊的后三國(guó)英雄時(shí)代。年輕的司馬懿本是個(gè)膽小謹(jǐn)慎的書生，因?yàn)橛?ldquo;鷹視狼顧”之相，回頭看了曹操一眼，從此和曹家結(jié)下了不解之緣。他被曹操?gòu)?qiáng)行征辟為官，一腳踏入曹家暗流洶涌的奪嫡之爭(zhēng)。他運(yùn)用謀略幫助曹丕一次次通過曹操的考驗(yàn)，將曹丕送上太子之位。他盡心竭力輔佐曹丕成為開國(guó)明主，開創(chuàng)新政、扶持士族、抑制宗室，為魏國(guó)的穩(wěn)定富強(qiáng)做出了巨大貢獻(xiàn)。他與諸葛亮在六出祁山的較量與博弈中相知相惜，五丈原秋風(fēng)一曲梁甫吟，他徹底戰(zhàn)勝了畢生最為強(qiáng)大的對(duì)手，卻對(duì)著飄渺的棋局失聲痛哭。在他的垂暮之年，魏國(guó)主幼臣庸，他又默默積蓄力量，忍辱負(fù)重，最終一擊成功，平定了魏國(guó)的內(nèi)亂。他的一生既有保國(guó)安民的豐功偉績(jī)，也有殘酷卓絕的明爭(zhēng)暗算，他功過兩奇?zhèn)ィ侵\冠天下，為結(jié)束亂世奠定了基礎(chǔ)。《虎嘯龍吟》劇情簡(jiǎn)介記載：該劇延續(xù)了《大軍師司馬懿之軍師聯(lián)盟》的精彩劇情，從司馬懿戎裝佩劍意氣風(fēng)發(fā)，到諸葛亮手持白鶴羽扇揮斥方遒，開啟了新的一場(chǎng)場(chǎng)后三國(guó)精彩對(duì)戰(zhàn)。晝夜兼程征孟達(dá)、空城計(jì)、高平陵事件，以及司馬懿與第二代魏帝曹叡的關(guān)系都將在劇中娓娓道來。司馬懿的身份會(huì)變?yōu)?ldquo;托孤重臣”，進(jìn)一步走入曹叡、曹芳時(shí)代的政治權(quán)利中樞，并遇人生中最大的對(duì)手諸葛亮。

上述事實(shí)由各方當(dāng)事人無異議的《虎嘯龍吟》第一集、優(yōu)酷網(wǎng)劇情簡(jiǎn)介（原告證據(jù)4、14）證實(shí)。

4.江蘇廣電集團(tuán)提供2016年及2017年江蘇衛(wèi)視《幸福劇場(chǎng)》播出電視劇集數(shù)統(tǒng)計(jì)（原告證據(jù)24），除《大軍師司馬懿之軍師聯(lián)盟》之外的27部電視劇中，18部電視劇合同集數(shù)與實(shí)際播出集數(shù)一致，9部電視劇合同集數(shù)與實(shí)際播出集數(shù)相差最多不超過6集。不二公司提供的《大唐榮耀》《大唐榮耀2》備案公示信息（不二公司證據(jù)11），顯示兩部劇的集數(shù)分別由40集變更為60集，30集變更為22集。

四、江蘇廣電集團(tuán)主張其損失的事實(shí)

《大軍師司馬懿之軍師聯(lián)盟》獲得第31屆中國(guó)電視劇飛天獎(jiǎng)“歷史題材優(yōu)秀電視劇大獎(jiǎng)”以及優(yōu)秀編劇、優(yōu)秀導(dǎo)演、優(yōu)秀男女演員提名。獲得中美電視節(jié)金天使電視劇獎(jiǎng)，男演員吳秀波憑借在該劇中扮演的司馬懿一角榮獲最佳男主角。

江蘇廣電集團(tuán)認(rèn)為如正常播放被許可節(jié)目下半部44集的《虎嘯龍吟》，播放天數(shù)22天，其預(yù)期可獲得的廣告收入約為1.3億多元。主要計(jì)算依據(jù)：1.一個(gè)廣告的時(shí)長(zhǎng)一般為5秒、10秒、15秒，根據(jù)央視市場(chǎng)研究股份有限公司監(jiān)控?cái)?shù)據(jù)統(tǒng)計(jì)，廣告的時(shí)長(zhǎng)以15秒居多，故選擇以15秒作為計(jì)價(jià)單位。2.以該劇正常應(yīng)在2017年下半年播放，故選擇不二公司提供的2017江蘇衛(wèi)視廣告價(jià)格表記載的15秒廣告刊例價(jià)確定。3.對(duì)于廣告的總時(shí)長(zhǎng)，采用央視市場(chǎng)研究股份有限公司監(jiān)控?cái)?shù)據(jù)，抽取部分天數(shù)計(jì)算出平均廣告總時(shí)長(zhǎng)。綜上得出：1.兩集之間的廣告總收入……17600萬元；2.一集前廣告總收入……1584萬元；3.第二集后廣告總收入……7040萬元；以上三項(xiàng)合計(jì)廣告總收入為26224萬元。按照行業(yè)慣例，廣告最終單價(jià)一般為刊例價(jià)的一半，故江蘇廣電集團(tuán)僅在廣告收入方面的損失約為13112萬元。

上述事實(shí)由各方當(dāng)事人無異議的第31屆飛天獎(jiǎng)獲獎(jiǎng)及提名信息、中美電視節(jié)獲獎(jiǎng)信息、關(guān)于廣告損失的計(jì)算說明及相關(guān)數(shù)據(jù)（原告證據(jù)19、20、27）證實(shí)。

本案爭(zhēng)議焦點(diǎn)為：1.盟將威公司是否存在違約行為；2.涉案《許可合同》是否應(yīng)當(dāng)解除；3.江蘇廣電集團(tuán)主張的違約金應(yīng)否調(diào)整。

本院認(rèn)為：

一、關(guān)于盟將威公司是否存在違約行為

江蘇廣電集團(tuán)與盟將威公司簽訂的《許可合同》系雙方真實(shí)意思表示，且不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，屬有效合同。

（一）涉案《許可合同》約定的被許可節(jié)目包含《虎嘯龍吟》

江蘇廣電集團(tuán)認(rèn)為，《虎嘯龍吟》是被許可節(jié)目的一部分，盟將威公司未向其交付《虎嘯龍吟》，構(gòu)成根本違約。盟將威公司則認(rèn)為，被許可節(jié)目并不包含《虎嘯龍吟》，其已按約履行了合同義務(wù)，不存在違約行為。因此，本案中雙方爭(zhēng)議的關(guān)鍵及前提是確認(rèn)涉案合同約定的被許可節(jié)目是否包括《虎嘯龍吟》。由于簽訂《許可合同》時(shí)，被許可節(jié)目的電視劇尚未拍攝完成，相關(guān)的發(fā)行許可證亦未取得，故雙方協(xié)商確定的被許可節(jié)目?jī)?nèi)容，應(yīng)當(dāng)根據(jù)簽約當(dāng)時(shí)具體情況予以認(rèn)定。本院基于以下因素，確認(rèn)涉案《許可合同》約定的被許可節(jié)目電視劇是包含《虎嘯龍吟》在內(nèi)的反映司馬懿一生的電視劇。

首先，從合同的約定及簽約前的談判情況來看。《許可合同》中約定的節(jié)目名稱為《軍師聯(lián)盟》，最終分為上下兩部，名稱分別為《大軍師司馬懿之軍師聯(lián)盟》和《虎嘯龍吟》。雙方對(duì)于《大軍師司馬懿之軍師聯(lián)盟》屬于被許可節(jié)目的一部分并無爭(zhēng)議，但該名稱與合同中約定的節(jié)目名稱亦不相同，故不應(yīng)將兩者簡(jiǎn)單等同，而應(yīng)當(dāng)結(jié)合簽約前雙方談判情況，分析江蘇廣電集團(tuán)簽約時(shí)擬購(gòu)買的電視劇《軍師聯(lián)盟》的具體內(nèi)容。從雙方與會(huì)人員簽字的談判紀(jì)要可見，盟將威公司的徐佳暄介紹《軍師聯(lián)盟》的基本情況，稱該劇制作過半，已提交片花；江蘇衛(wèi)視采購(gòu)部的張衛(wèi)在介紹《軍師聯(lián)盟》審片情況時(shí)亦提到部門審片花，制作精良水準(zhǔn)高，并提交領(lǐng)導(dǎo)審看。現(xiàn)盟將威公司否認(rèn)向江蘇廣電集團(tuán)交付過片花，但該陳述明顯與時(shí)任盟將威公司法定代表人徐佳暄簽字的談判紀(jì)要記載的內(nèi)容不符。江蘇廣電集團(tuán)提供的證據(jù)4中的片花光盤雖非當(dāng)初盟將威公司提交的光盤，但江蘇廣電集團(tuán)對(duì)此所作解釋基本合理，而且作為購(gòu)片方通過審閱片花，以確定所購(gòu)節(jié)目的制作情況并進(jìn)而作出是否購(gòu)買的決定，符合行業(yè)慣例，故在盟將威公司未能提供反證推翻該事實(shí)的情況下，本院認(rèn)定盟將威公司在簽約前已向江蘇廣電集團(tuán)提交了被許可節(jié)目電視劇的片花。至于提供的片花內(nèi)容是否如證據(jù)4光盤中視頻的內(nèi)容，由于該片花與2016年10月27日優(yōu)酷網(wǎng)及江蘇衛(wèi)視新浪微博中發(fā)布的預(yù)告片的內(nèi)容均一致，而當(dāng)時(shí)涉案電視劇尚未拍攝完成，也未播出，購(gòu)片方從發(fā)行方取得片花作為預(yù)告片對(duì)外宣傳，屬于行業(yè)常態(tài)。因此在盟將威公司從未抗辯在當(dāng)時(shí)存在不同版本片花的情況下，本院確認(rèn)江蘇廣電集團(tuán)提供的證據(jù)4中片花的真實(shí)性，并確認(rèn)片花的內(nèi)容反映的是司馬懿的一生，包括《虎嘯龍吟》中老年司馬懿的鏡頭。需指出，電視劇的拍攝一般并非按照劇情順序進(jìn)行，而是結(jié)合場(chǎng)景、成本、演員檔期等諸多因素進(jìn)行拍攝，本案合同簽訂時(shí)涉案電視劇已經(jīng)拍攝過半，形成的片花中出現(xiàn)老年司馬懿的鏡頭并不違背電視劇的拍攝規(guī)律。

其次，從涉案電視劇投資拍攝及報(bào)備情況來看。一是華利公司與盟將威公司簽訂的《聯(lián)合投資合同》、與不二公司簽訂的《拍攝協(xié)議》，約定的電視劇名稱為《大軍師司馬懿》，又名《軍師聯(lián)盟》，均涉及一部電視劇的投資、拍攝。二是涉案電視劇在2014年1月最初拍攝制作備案時(shí)，劇名為《大軍師司馬懿》，內(nèi)容提要反映該劇展現(xiàn)的是司馬懿傳奇的一生；在2016年12月30日取得《國(guó)產(chǎn)電視劇發(fā)行許可證》時(shí)劇名尚未發(fā)生變更，直至2017年5月23日華星公司才提交《劇名變更申請(qǐng)》和《集數(shù)變更申請(qǐng)》，變更的理由是因劇情需要，方便區(qū)分，分為上下兩部，提高成片觀看質(zhì)量。由此可見，雙方簽約時(shí)約定的被許可節(jié)目是一部電視劇，并不存在分為上下兩部之說。

再次，從涉案電視劇的內(nèi)容及導(dǎo)演張永新的采訪報(bào)道來看。《大軍師司馬懿之軍師聯(lián)盟》與《虎嘯龍吟》的人物關(guān)系、劇情內(nèi)容均一脈相承，系同一導(dǎo)演、同一編劇、同一批演員，按同一個(gè)劇本連續(xù)拍攝和制作。張永新陳述《軍師聯(lián)盟》是一部完整的劇，本來不想分為上下兩季播出，因?yàn)椴コ鰰r(shí)間檔位以及后期特技需要重新配比等問題，沒有辦法整個(gè)播出。張永新作為涉案電視劇的導(dǎo)演，熟知該劇的拍攝過程，其對(duì)該劇分為兩部播出所做陳述具有客觀性，也與該劇直至2017年5月底才申請(qǐng)變更劇名及集數(shù)的事實(shí)相互印證，可以采信。

最后，從涉案電視劇的其他許可合同來看。一是優(yōu)酷網(wǎng)的運(yùn)營(yíng)商合一公司與不二公司簽訂的合同，約定的節(jié)目為電視劇《軍師聯(lián)盟》第一季（確定名為《大軍師司馬懿之軍師聯(lián)盟》）42集與第二季（暫定名為《大軍師司馬懿之虎嘯龍吟》）不少于40集。二是安徽廣播電視臺(tái)與不二公司簽訂的合同，約定許可使用的是42集電視連續(xù)劇《大軍師司馬懿之軍師聯(lián)盟》。上述兩份合同的簽訂時(shí)間分別為2017年5月31日和6月9日，此時(shí)涉案電視劇已明確分為上下兩部，上部劇劇名變更為《大軍師司馬懿之軍師聯(lián)盟》，集數(shù)也由50集變更為42集。這與涉案《許可合同》簽訂時(shí)尚未取得電視劇發(fā)行許可證，劇名及集數(shù)未最終確定的情況有所不同。

以上情況均可以說明，雙方在2016年6月30日簽訂《許可合同》時(shí)，所約定的被許可節(jié)目電視劇的劇名為《大軍師司馬懿》，又名《軍師聯(lián)盟》，是完整反映司馬懿一生的一部電視劇，之后無論因何種原因被分為上下兩部，均應(yīng)認(rèn)定屬于被許可節(jié)目的內(nèi)容。

（二）盟將威公司主張被許可節(jié)目不包含《虎嘯龍吟》的理由不能成立

首先，關(guān)于《許可合同》中最終集數(shù)以國(guó)家廣電總局實(shí)際批準(zhǔn)上星集數(shù)為準(zhǔn)的約定。由于電視劇許可合同約定的播放集數(shù)與發(fā)行許可證核準(zhǔn)的集數(shù)存在變化是行業(yè)內(nèi)的常見情形，因此《許可合同》作出上述約定是該行業(yè)的一種慣常約定。針對(duì)本案情形，不能理解為被許可節(jié)目的集數(shù)僅以上部劇《大軍師司馬懿之軍師聯(lián)盟》發(fā)行許可證核準(zhǔn)的42集確定，而應(yīng)以包括下部劇《虎嘯龍吟》在內(nèi)反映司馬懿一生的電視劇所核準(zhǔn)的上星集數(shù)為準(zhǔn)。實(shí)際上，涉案電視劇最終批準(zhǔn)上星集數(shù)為86集，與合同約定的80集基本相當(dāng)。如果僅以《大軍師司馬懿之軍師聯(lián)盟》發(fā)行許可證核準(zhǔn)的劇名及集數(shù)來確定《許可合同》中約定的被許可節(jié)目的內(nèi)容，42集與80集相差近一倍的浮動(dòng)，顯然既不符合雙方簽約時(shí)的真實(shí)意思表示，亦不符合行業(yè)慣例。

其次，江蘇廣電集團(tuán)對(duì)盟將威公司《上星通知函》的復(fù)函僅是對(duì)《大軍師司馬懿之軍師聯(lián)盟》上星播出時(shí)間的確認(rèn)，而《確權(quán)書》則是對(duì)電視播出權(quán)及聯(lián)合出品單位署名權(quán)及榮譽(yù)共享權(quán)的確認(rèn)，均不能以此證明江蘇廣電集團(tuán)認(rèn)可《許可合同》約定的被許可節(jié)目?jī)H是42集的《大軍師司馬懿之軍師聯(lián)盟》。盟將威公司認(rèn)為涉案合同約定的被許可節(jié)目不包含《虎嘯龍吟》，應(yīng)以發(fā)行許可證上載明內(nèi)容為準(zhǔn)的理由不能成立，本院不予采納。
　　

（三）盟將威公司的行為構(gòu)成違約

基于以上認(rèn)定，盟將威公司只向江蘇廣電集團(tuán)交付了42集《大軍師司馬懿之軍師聯(lián)盟》的播出帶，未按約提供44集《虎嘯龍吟》的播出帶，導(dǎo)致江蘇衛(wèi)視未能完整播出全劇，其行為構(gòu)成根本違約，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。江蘇廣電集團(tuán)已按約履行了第一期付款義務(wù)，因盟將威公司未將被許可節(jié)目的完整播出帶交付江蘇廣電集團(tuán)，故第二、三期付款條件尚未成就，江蘇廣電集團(tuán)未支付剩余款項(xiàng)不構(gòu)成違約。

二、關(guān)于涉案《許可合同》是否應(yīng)當(dāng)解除

涉案《許可合同》第五條第4款約定，盟將威公司保證向江蘇廣電集團(tuán)提供播出帶，并約定盟將威公司超過合同約定的履行期限30日仍未能向江蘇廣電集團(tuán)提供播出帶，江蘇廣電集團(tuán)可以選擇解除合同，盟將威公司除應(yīng)返還江蘇廣電集團(tuán)已經(jīng)支付的款項(xiàng)外，還應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任并按本合同轉(zhuǎn)讓價(jià)格的100%賠償江蘇廣電集團(tuán)。第五條第8款約定了被許可節(jié)目電視劇的“臺(tái)網(wǎng)同播”播出方式，即互聯(lián)網(wǎng)網(wǎng)絡(luò)播放機(jī)構(gòu)在江蘇廣電集團(tuán)首次上星播出之日零點(diǎn)可對(duì)付費(fèi)會(huì)員上傳更新江蘇廣電集團(tuán)當(dāng)天所播內(nèi)容，而對(duì)非付費(fèi)會(huì)員需到次日零點(diǎn)之后方可上傳更新江蘇廣電集團(tuán)當(dāng)天所播內(nèi)容，且每日上傳更新的內(nèi)容均不得超過2集。江蘇廣電集團(tuán)認(rèn)為該款約定體現(xiàn)了其對(duì)被許可節(jié)目電視劇享有首輪播放權(quán)的合同目的。

本院認(rèn)為，本案合同應(yīng)予解除。首先，《中華人民共和國(guó)合同法》（以下簡(jiǎn)稱《合同法》）第九十三條第二款規(guī)定，當(dāng)事人可以約定一方解除合同的條件；解除合同的條件成就時(shí)，解除權(quán)人可以解除合同。本案中，由于涉案合同未約定盟將威公司向江蘇廣電集團(tuán)交付播出帶的期限，故江蘇廣電集團(tuán)可以隨時(shí)要求履行。2017年7月17日，江蘇省廣播電視總臺(tái)（集團(tuán)）電視傳播中心衛(wèi)視頻道向盟將威公司發(fā)送催要被許可節(jié)目未播出部分播出帶的函，但盟將威公司并未交付。之后江蘇廣電集團(tuán)又于同年12月1日再次向盟將威公司發(fā)送律師函，明確指出優(yōu)酷網(wǎng)即將播出被許可節(jié)目電視劇的下半部，要求盟將威公司盡快交付該部分播出帶。因此，江蘇廣電集團(tuán)在要求盟將威公司履行交付播出帶義務(wù)后，已給予其足夠的準(zhǔn)備時(shí)間。但自優(yōu)酷網(wǎng)于12月7日播出《虎嘯龍吟》至今，盟將威公司拒不履行提供播出帶的義務(wù)，且因優(yōu)酷網(wǎng)已獨(dú)播《虎嘯龍吟》，導(dǎo)致江蘇廣電集團(tuán)依據(jù)合同約定享有的首輪播放權(quán)的合同目的落空，盟將威公司的行為已構(gòu)成根本違約，符合上述《合同法》第九十三條第二款規(guī)定的合同約定解除條件。其次，《合同法》第九十四條第（四）項(xiàng)規(guī)定，當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的，當(dāng)事人可以解除合同。本案中，根據(jù)《許可合同》第五條第8款的約定，盟將威公司的前述違約行為，亦符合合同法規(guī)定的法定解除條件。綜上，江蘇廣電集團(tuán)要求解除合同的訴訟請(qǐng)求，本院予以支持。

三、關(guān)于江蘇廣電集團(tuán)主張的違約金應(yīng)否調(diào)整

《合同法》第九十七條規(guī)定：合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補(bǔ)救措施、并有權(quán)要求賠償損失。《合同法》第一百零七條規(guī)定：當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等違約責(zé)任。《合同法》第一百一十四條規(guī)定：當(dāng)事人可以約定一方違約時(shí)應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計(jì)算方法。約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)合同法〉若干問題的解釋（二）》第二十九條規(guī)定：當(dāng)事人主張約定的違約金過高請(qǐng)求予以適當(dāng)減少的，人民法院應(yīng)當(dāng)以實(shí)際損失為基礎(chǔ)，兼顧合同的履行情況、當(dāng)事人的過錯(cuò)程度以及預(yù)期利益等綜合因素，根據(jù)公平原則和誠(chéng)實(shí)信用原則予以衡量，并作出裁決。當(dāng)事人約定的違約金超過造成損失的百分之三十的，一般可以認(rèn)定為合同法第一百一十四條第二款規(guī)定的“過分高于造成的損失”。根據(jù)上述規(guī)定，本案《許可合同》解除后，違約方盟將威公司應(yīng)當(dāng)向守約方江蘇廣電集團(tuán)承擔(dān)賠償損失的違約責(zé)任。現(xiàn)江蘇廣電集團(tuán)要求以合同約定的違約金予以賠償，而盟將威公司則認(rèn)為，即使其構(gòu)成違約，江蘇廣電集團(tuán)主張的20080萬元違約金過高，應(yīng)予調(diào)減。對(duì)此，本院認(rèn)為：

本案合同是關(guān)于電視劇播放權(quán)的許可合同，該合同標(biāo)的為影視作品，與有形財(cái)產(chǎn)不同，其具有知識(shí)產(chǎn)權(quán)無形性的特點(diǎn)。電視媒體獲取收益的主要途徑是發(fā)布廣告，決定廣告時(shí)間單價(jià)和數(shù)量的關(guān)鍵因素是提高收視率及收視份額，而電視劇的收視率、收視份額通常對(duì)吸引觀眾、提升觀眾忠實(shí)度、鎖定收視、提升品牌影響力和美譽(yù)度，進(jìn)而提升電視臺(tái)的整體收益起著至關(guān)重要的作用。電視劇屬于文化創(chuàng)意產(chǎn)品，不同于普通的商品可以進(jìn)行批量化生產(chǎn)和購(gòu)買，優(yōu)質(zhì)電視劇由于其應(yīng)有的稀缺性而具有不可替代性，其為電視臺(tái)帶來的高收視率及收視份額不言而喻。因而一旦已確定的電視劇無法如期播出，不僅會(huì)造成廣告收入的直接損失，也會(huì)導(dǎo)致電視臺(tái)整體廣告收益增長(zhǎng)機(jī)會(huì)的減少。涉案《許可合同》約定若有網(wǎng)絡(luò)播放機(jī)構(gòu)不遵守“臺(tái)網(wǎng)同播”的播放方式時(shí)，盟將威公司應(yīng)按合同轉(zhuǎn)讓價(jià)格的100%賠償江蘇廣電集團(tuán)，且安徽廣播電視臺(tái)簽訂的《電視劇著作權(quán)許可合同書》也有類似約定，即因播出方式造成的違約，許可方除返還全部許可使用費(fèi)外，還需支付許可使用費(fèi)總額100%的違約金。由此可見，基于電視媒體行業(yè)涉及的電視劇播放權(quán)的無形性及損失不能精準(zhǔn)確定的客觀現(xiàn)狀，此類合同當(dāng)事人在簽約時(shí)約定一定數(shù)額的違約金或損失賠償額的計(jì)算方式，是對(duì)違約行為可能造成實(shí)際損失的預(yù)期。通常情況下，法院對(duì)此類合同約定的違約金一般不應(yīng)當(dāng)進(jìn)行調(diào)整，以體現(xiàn)契約精神，督促當(dāng)事人遵守合同約定，維護(hù)正常的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)秩序。是否需要調(diào)整，應(yīng)結(jié)合個(gè)案的具體情況，根據(jù)上述法律及司法解釋中確定的因素，綜合予以考量。

本院對(duì)涉案《許可合同》約定的違約金是否調(diào)整分析如下：

首先，就江蘇廣電集團(tuán)的實(shí)際損失而言。本案中，盟將威公司在給江蘇廣電集團(tuán)的律師函中認(rèn)可涉案電視劇上半部《大軍師司馬懿之軍師聯(lián)盟》“播出效果良好”，故江蘇廣電集團(tuán)本可以借助下半部《虎嘯龍吟》的播出進(jìn)一步提升其電視頻道的品牌影響力、增強(qiáng)其收視群體的觀劇粘性、增加廣告增值收益，但因盟將威公司的違約行為，無疑對(duì)其競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)造成損害。盡管由于影視作品的播放對(duì)收視率及收視份額帶來的效果及品牌影響力、廣告收入等無法精確計(jì)算，導(dǎo)致此類合同中因違約行為造成守約方的實(shí)際損失有時(shí)也難以準(zhǔn)確確定，但本案中江蘇廣電集團(tuán)的損失是客觀存在的，故盟將威公司認(rèn)為江蘇廣電集團(tuán)不存在損失的主張明顯缺乏事實(shí)依據(jù)，且不符合行業(yè)對(duì)此的基本認(rèn)知。

其次，就盟將威公司因違約多獲收益而言。優(yōu)酷網(wǎng)運(yùn)營(yíng)商合一公司就涉案電視劇簽訂的授權(quán)合同，因播出方式從“臺(tái)網(wǎng)同播”變?yōu)榫W(wǎng)絡(luò)獨(dú)播，支付的價(jià)款從2.4億元增加至4.2億元。江蘇廣電集團(tuán)認(rèn)為合一公司因優(yōu)酷網(wǎng)獨(dú)播《虎嘯龍吟》愿意多花費(fèi)1.8億元，說明江蘇廣電集團(tuán)因失去競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)而造成的損失在1.8億元以上。對(duì)此，本院認(rèn)為，如果盟將威公司按約履行合同，江蘇衛(wèi)視與優(yōu)酷網(wǎng)均播出《虎嘯龍吟》，其所獲收益應(yīng)為3.5044億元（江蘇廣電集團(tuán)支付1.1044億元+合一公司支付2.4億元），而違約行為導(dǎo)致優(yōu)酷網(wǎng)獨(dú)播《虎嘯龍吟》，其實(shí)際獲取收益為4.2億元，多獲收益應(yīng)是6956萬元（4.2億元-3.5044億元），故不宜將江蘇廣電集團(tuán)主張的1.8億元作為盟將威公司因違約的直接獲益。

再次，就江蘇廣電集團(tuán)的預(yù)期利益而言。從涉案電視劇上半部《大軍師司馬懿之軍師聯(lián)盟》所獲獎(jiǎng)項(xiàng)來看，該劇無疑是一部熱播的優(yōu)秀電視劇。如果該劇下半部《虎嘯龍吟》能夠順利播出，江蘇廣電集團(tuán)按照同期江蘇衛(wèi)視電視劇播放廣告的一般收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)以及第三方監(jiān)測(cè)的江蘇衛(wèi)視廣告平均總時(shí)長(zhǎng)，計(jì)算其預(yù)期可獲得廣告收入至少能達(dá)到約1.3億多元。本院認(rèn)為，該計(jì)算方式具有一定合理性，盟將威公司關(guān)于廣告收入必須根據(jù)廣告合同、支付廣告費(fèi)的匯款憑證及廣告費(fèi)發(fā)票認(rèn)定的主張缺乏依據(jù)，本院不予采納。但是本案中，最終確定江蘇廣電集團(tuán)預(yù)期利益時(shí)還需考量其采取的以其他電視劇進(jìn)行替代的減損措施。

又次，就合同的履行情況而言。涉案《許可合同》約定的被許可節(jié)目電視劇最終經(jīng)核準(zhǔn)的集數(shù)為86集，盟將威公司實(shí)際交付了42集，江蘇廣電集團(tuán)已對(duì)該42集實(shí)現(xiàn)了首輪播放，并獲得相應(yīng)收益，故盟將威公司未交付剩余集數(shù)給江蘇廣電集團(tuán)造成的損失與全部未交付不同，在確定盟將威公司承擔(dān)的違約金時(shí)應(yīng)當(dāng)與完全未履行合同義務(wù)有所區(qū)別。同時(shí)，應(yīng)當(dāng)考慮涉案合同解除后，守約方江蘇廣電集團(tuán)無需再支付42集《大軍師司馬懿之軍師聯(lián)盟》剩余集數(shù)的款項(xiàng)2510萬元這一因素。

最后，就雙方的過錯(cuò)程度而言。涉案《許可合同》的履行過程中，江蘇廣電集團(tuán)不存在任何違約行為及過錯(cuò)，而盟將威公司的違約行為存在明顯惡意。在《大軍師司馬懿之軍師聯(lián)盟》播放之前，盟將威公司曾致函江蘇廣電集團(tuán)要求改變播放方式，將優(yōu)酷網(wǎng)的播放時(shí)間提前于江蘇廣電集團(tuán)，即由“臺(tái)網(wǎng)同播”模式變更為“先網(wǎng)后臺(tái)”模式，為此給予江蘇廣電集團(tuán)每集51萬元的優(yōu)惠，但江蘇廣電集團(tuán)回函拒絕，明確指出該行為對(duì)其廣告招商及播出后收視效果造成嚴(yán)重干擾，損害其核心利益。這說明，盟將威公司對(duì)被許可節(jié)目首播權(quán)系江蘇廣電集團(tuán)最重要的合同核心利益且不允許變更的態(tài)度非常清楚。因此，盟將威公司作為涉案電視劇的發(fā)行方，未按約交付被許可節(jié)目電視劇的下半部《虎嘯龍吟》，嚴(yán)重?fù)p害江蘇廣電集團(tuán)依據(jù)《許可合同》所享有的“臺(tái)網(wǎng)同播”及首輪播放權(quán)的核心利益，其對(duì)此應(yīng)負(fù)完全的過錯(cuò)責(zé)任。

本案基于以上因素，尤其考慮到盟將威公司履行合同近一半及因違約的實(shí)際獲益狀況，如果按照涉案《許可合同》約定的違約金確定盟將威公司的違約責(zé)任，不盡合理，但對(duì)盟將威公司故意根本違約的行為應(yīng)當(dāng)予以懲罰，故本案違約金只能作適當(dāng)調(diào)整，本院酌定違約金為1.6億元。

綜上，江蘇廣電集團(tuán)要求解除合同的訴訟請(qǐng)求成立，本院予以支持，對(duì)要求賠償違約金的訴訟請(qǐng)求部分予以支持。依照《中華人民共和國(guó)合同法》第六十條、第九十三條、第九十四條第（四）項(xiàng)、第九十七條、第一百零七條、第一百一十四條，《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)合同法〉若干問題的解釋（二）》第二十九條，《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百四十二條之規(guī)定，判決如下：

一、解除2016年6月30日江蘇省廣播電視集團(tuán)有限公司與東陽(yáng)盟將威影視文化有限公司簽訂的《電視節(jié)目播放權(quán)有償許可合同》；

二、東陽(yáng)盟將威影視文化有限公司于本判決生效之日起十日內(nèi)向江蘇省廣播電視集團(tuán)有限公司支付違約金1.6億元；

三、駁回江蘇省廣播電視集團(tuán)有限公司的其他訴訟請(qǐng)求。

如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。

案件受理費(fèi)1045800元，訴訟保全費(fèi)5000元，共計(jì)1050800元，由東陽(yáng)盟將威影視文化有限公司負(fù)擔(dān)。

如不服本判決，江蘇省廣播電視集團(tuán)有限公司與東陽(yáng)盟將威影視文化有限公司可以在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對(duì)方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于最高人民法院。同時(shí)按照國(guó)務(wù)院《訴訟費(fèi)用交納辦法》的有關(guān)規(guī)定向最高人民法院預(yù)交上訴案件受理費(fèi)。

審    判   長(zhǎng)  李紅建

審　判　員  史乃興

審　判　員  袁　滔

二Ο一九年十二月三十一日

   書   記   員  易　丹